В течение полугода граждане В. и К. периодически приобретали у неустановленных лиц психотропное вещество JWH. После продажи с использованием сети Интернет очередной партии указанного психотропного вещества В. и К. приобретали очередную партию и вновь продавали ее. В результате указанной деятельности ими было продано около 400 граммов психотропного вещества, получен доход в сумме около 4000 евро.
Является ли такая деятельность незаконной предпринимательской деятельностью? Как надлежит квалифицировать такую деятельность?
В соответствии с подпунктами 2.59 – 2.92 пункта 2 Списка 1 особо опасных наркотических средств и психотропных веществ, не используемых в медицинских целях, республиканского перечня наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих государственному контролю в Республике Беларусь, утвержденного постановлением Министерства здравоохранения Республики Беларусь от 28.05.2003 N 26, более 30 различных модификаций JWH отнесены к числу особо опасных психотропных веществ. JWH входит в состав синтетических курительных смесей, именуемых spice (“спайс”, K2).
Осуществляемый частными лицами незаконный оборот таких психотропных веществ, выражающийся в их изготовлении, переработке, приобретении, хранении, перевозке или пересылке без цели сбыта или в их сбыте, влечет уголовную ответственность по статье 328 Уголовного кодекса Республики Беларусь (далее – УК).
Иначе говоря, указанные деяния с особо опасными психотропными веществами, не используемыми в медицинских целях, являются запрещенными. И такой запрет является уголовно-правовым, поскольку установлен статьей 328 УК.
Обстоятельства, при которых В. и К. осуществляли сделки с указанным психотропным веществом, указывают на то, что их деятельность носила характер предпринимательской деятельности, признаки которой установлены в части 2 пункта 1 статьи 1 Гражданского кодекса Республики Беларусь.
В части 2 статьи 12.7 Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях (далее – КоАП) предусмотрена административная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности, когда в соответствии с законодательными актами такая деятельность является незаконной и (или) запрещается.
Предпринимательская деятельность В. и К. по продаже психотропного вещества одновременно подпадает под признаки административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 12.7 КоАП, и преступления, предусмотренного статьей 328 УК.
Каждая единичная сделка с психотропным веществом образует состав преступления, предусмотренного статьей 328 УК, поэтому содеянное В. и К. (каждое из совершенных ими многочисленных действий по покупке и продаже психотропного вещества) является преступлением с момента совершения ими первого из действий по приобретению психотропного вещества. Соответственно для юридической оценки указанных действий не подлежит применению норма части 2 статьи 12.7 КоАП.
Согласно пунктам 7 – 31 Перечня наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов, обнаруживаемых в незаконном обороте, с их количественными оценками, утвержденного постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 24.11.2000 N 1785, крупным размером модификаций JWH является их количество, превышающее 1 грамм.
Действия В. и К. с указанным психотропным веществом совершались с единым умыслом, с целью систематического извлечения прибыли от его сбыта (являлись продолжаемым преступлением), поэтому размеры партий сбывавшихся В. и К. разным лицам психотропного вещества должны суммироваться. Очевидно, что общий размер будет являться крупным.
Крупный размер психотропного вещества, являвшегося предметом незаконного оборота, является основанием для квалификации деятельности В. и К. по части 3 статьи 328 УК по квалифицирующему признаку “в крупном размере”.
Указанные действия совершены организованной группой лиц (часть 1 статьи 17 УК). Данный квалифицирующий признак незаконного оборота психотропных веществ предусмотрен в части 4 статьи 328 УК.
В случае если в действиях виновного одновременно содержатся квалифицирующие признаки одного и того же преступления, предусмотренные разными частями одной и той же статьи Особенной части УК, то в соответствии с правилами квалификации преступлений, принятыми в судебной практике, все содеянное подлежит квалификации по той части статьи Особенной части УК, санкция которой устанавливает наиболее строгое наказание. При этом в формулировке обвинения в постановлении о привлечении в качестве обвиняемого и приговоре подлежат указанию все квалифицирующие признаки преступления, которые подлежат учету судом при назначении наказания в рамках санкции части статьи Особенной части УК, устанавливающей наиболее строгое наказание.
Таким образом, действия В. и К., связанные с незаконным оборотом указанного особо опасного психотропного вещества, надлежит квалифицировать по части 4 статьи 328 УК.
За совершение этого преступления судом может быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок от 10 до 15 лет с конфискацией имущества или без конфискации.