В последние годы договор франчайзинга в Республике Беларусь становится все более популярным. Преимущества данного договора для пользователя чаще всего связаны с тем, что можно купить готовую концепцию ведения бизнеса, работа которого налажена, опробована и успешна.
Договоры франчайзинга, как правило, заключаются с нерезидентами и могут быть подчинены иностранному праву. Несмотря на это, когда франшиза передается на территорию Республики Беларусь, в обязательном порядке необходимо соблюдать требования, предъявляемые к договорам франчайзинга законодательством Республики Беларусь: необходимо включать все существенные условия в договор франчайзинга, поскольку в противном случае данный договор не будет зарегистрирован в патентном органе – государственном учреждении “Национальный центр интеллектуальной собственности” (далее – НЦИС).
Существует много позиций относительно того, какие условия являются существенными для договора франчайзинга.
Согласно ч. 2 п. 1 ст. 402 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее – ГК) существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законодательстве как существенные, необходимые или обязательные для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
Наша позиция будет основана на требованиях к договорам франчайзинга, предъявляемых такими законодательными актами Республики Беларусь, как:
- ГК;
- постановление Совета Министров Республики Беларусь от 21.03.2009 N 346 “О регистрации лицензионных договоров, договоров уступки прав на объекты права промышленной собственности, договоров о залоге имущественных прав, удостоверяемых свидетельством на товарный знак, знак обслуживания, и договоров комплексной предпринимательской лицензии (франчайзинга)”;
- постановление Государственного комитета по науке и технологиям Республики Беларусь от 15.04.2009 N 6 “Об утверждении Инструкции о порядке регистрации лицензионных договоров, договоров уступки прав на объекты права промышленной собственности, договоров о залоге имущественных прав, удостоверяемых свидетельством на товарный знак, знак обслуживания, и договоров комплексной предпринимательской лицензии (франчайзинга)” (далее – постановление N 6).
При несоблюдении требований, установленных данными нормативными правовыми актами, договор франчайзинга не будет соответствовать требованиям, установленным законодательством Республики Беларусь, и не будет зарегистрирован в НЦИС.
Необходимость регистрации договора франчайзинга предусмотрена в п. 2 ст. 910-1 ГК, согласно которому договор франчайзинга подлежит регистрации в патентном органе в порядке, установленном законодательством.
В свою очередь, несмотря на то что в ГК напрямую не указано последствие неосуществления регистрации договора франчайзинга в НЦИС, полагаем, что отсутствие такой регистрации повлечет его ничтожность на основании п. 1 ст. 166 ГК.
Согласно п. 1 ст. 910 ГК по договору франчайзинга одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на определенный в договоре франчайзинга срок либо без указания срока лицензионный комплекс, включающий право использования фирменного наименования правообладателя, других объектов интеллектуальной собственности, предусмотренных договором франчайзинга, а также нераскрытой информации в предпринимательской деятельности пользователя.
Таким образом, существенными условиями договора франчайзинга являются такие, как:
- предмет договора (содержание лицензионного комплекса);
- объем передаваемых прав;
- размер вознаграждения.
Лицензионный комплекс в обязательном порядке должен включать права использования фирменного наименования и нераскрытой информации.
В данный лицензионный комплекс могут включаться права использования и иных объектов интеллектуальной собственности (наиболее часто – товарных знаков), однако такие два компонента, как право использования фирменного наименования и право использования нераскрытой информации, должны быть обязательно предусмотрены в договоре.
Необходимость передачи в обязательном порядке прав на фирменное наименование на практике порождает некоторые проблемы. Мировая практика франчайзинговых отношений исходит из того, что наибольшее значение имеют именно товарные знаки, т.к. они формируют у потребителя определенное отношение к бизнесу правообладателя, его товарам, работам, услугам и обеспечивают схожесть комплекса объектов правообладателя и пользователя. Поэтому, как правило, пользователь заинтересован в товарных знаках правообладателя, а не в его фирменном наименовании, которое в большинстве случаев не сходно с товарными знаками правообладателя и не представляет для пользователя особой ценности как объект интеллектуальной собственности с экономической точки зрения.
Таким образом, для того чтобы договор франчайзинга был заключен и действителен, пользователю необходимо убедить правообладателя передать ему и право на фирменное наименование, мотивировав такую передачу, например, особенностями местного законодательства, либо прибегнуть к иным договорам передачи прав на объекты интеллектуальной собственности, в которых заинтересован пользователь (например, лицензионный договор на использование товарных знаков с передачей также ноу-хау).
Очень важно также проверять при заключении договора франчайзинга наличие у лица, предоставляющего франшизу, прав на соответствующие объекты интеллектуальной собственности.
При работе по договору франчайзинга порой используется схема, при которой изначальный правообладатель (например, из США) предоставляет субъекту другой страны (например, Российской Федерации) франшизу с правом заключать договоры субфранчайзинга в определенных регионах. По сути, схема отношений между лицами может быть иной, важно то, что между изначальным правообладателем и конечным пользователем на территории Республики Беларусь появляются дополнительные звенья.
В этом случае, во-первых, необходимо убедиться в том, что промежуточное звено (в рассматриваемом случае субъект из Российской Федерации) имеет право заключения договора субфранчайзинга на территории Республики Беларусь.
Во-вторых, как показывает практика, необходимо зарегистрировать договор франчайзинга между изначальным правообладателем (субъектом США) и промежуточным звеном (субъектом Российской Федерации) в НЦИС, поскольку без такой регистрации у правообладателя из Российской Федерации, по сути, нет прав на передачу лицензионного комплекса на территории Республики Беларусь, следовательно, НЦИС откажет в регистрации договора субфранчайзинга.
В случае, когда по договору франчайзинга от субъекта Российской Федерации передается лицензионный комплекс, включающий также права использования товарных знаков, в обязательном порядке необходимо проверить, чтобы вся цепочка передачи прав на товарные знаки была надлежащим образом оформлена (либо зарегистрированы соответствующие лицензионные договоры на товарные знаки (если товарные знаки зарегистрированы в НЦИС), либо имелось уведомление Всемирной организации интеллектуальной собственности о заключении лицензионного договора на товарные знаки, либо был зарегистрирован договор франчайзинга).
Кроме того, необходимо также проверять, зарегистрированы ли товарные знаки, права на которые передаются по договору франчайзинга на территорию Республики Беларусь (по национальной или международной процедуре регистрации).
Таким образом, объем прав на объекты интеллектуальной собственности лица, которое передает лицензионный комплекс, обязательно должен быть проверен при заключении договора.
Договор франчайзинга должен содержать условие об использовании предоставляемого комплекса исключительных прав в определенной сфере предпринимательской деятельности, а также объеме такого использования с установлением минимального и (или) максимального объема использования (с указанием или без указания территории использования применительно к определенным видам предпринимательской деятельности).
Объем использования лицензионного комплекса обычно включает положения о способах использования объектов интеллектуальной собственности, расширении / сужении объема правомочий в зависимости от выполнения / невыполнения пользователем определенных условий. В условия об объеме использования могут также включаться положения об ограничении прав сторон по договору франчайзинга (п. 1 ст. 910-5 ГК). Важно, чтобы положения об ограничениях прав сторон договора не противоречили антимонопольному законодательству.
Кроме того, объем использования лицензионного комплекса должен включать условие о территории действия договора (п. 14 Инструкции о порядке регистрации лицензионных договоров, договоров уступки прав на объекты права промышленной собственности, договоров о залоге имущественных прав, удостоверяемых свидетельством на товарный знак, знак обслуживания, и договоров комплексной предпринимательской лицензии (франчайзинга), утвержденной постановлением N 6).
Применительно к передаче нераскрытой информации в договоре франчайзинга необходимо указывать перечень такой информации, как, например, руководства по ведению деятельности, руководства по корпоративному стилю, рецептуры, технология оказания услуг, методы продаж и т.п. В противном случае существует риск отказа в регистрации договора франчайзинга в НЦИС.
Вознаграждение по договору франчайзинга может выплачиваться пользователем правообладателю в форме (п. 4 ст. 910 ГК):
- фиксированных разовых или периодических платежей, частота выплаты которых определяется сторонами;
- отчислений от выручки (процент от выручки за определенный период времени);
- в иной форме, предусмотренной договором франчайзинга.
Чаще всего в договорах франчайзинга предусматривается паушальный платеж (единовременный платеж за вступление пользователя во франчайзинговую сеть), а также роялти (периодические твердые платежи или платежи, привязанные к выручке).
Условия о вознаграждении НЦИС не проверяются, но во избежание незаключенности договора рекомендуем данное условие в него включать.
Таким образом, договор франчайзинга является достаточно сложным договором, который, как правило, подробно регламентирует отношения правообладателя и пользователя. Чаще всего форма договора франчайзинга предлагается иностранным правообладателем и эта форма далеко не всегда соответствует требованиям белорусского законодательства. Однако если франшиза передается на территорию Республики Беларусь, в договор должны быть включены существенные условия, предусмотренные белорусским законодательством.