Нецелевое использование валютных средств (комментарий к статье 11.46 КоАП)

Административная ответственность за нецелевое использование валютных средств, приобретенных на внутреннем валютном рынке за белорусские рубли, предусмотрена статьей 11.46 Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях (далее — КоАП).

Объектом правонарушения является установленный порядок совершения валютно-обменных операций юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями.

Такой порядок установлен Инструкцией о порядке совершения валютно-обменных операций с участием юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, утвержденной постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 28.07.2005 N 112 (далее — Инструкция).

Под иностранной валютой понимаются (пункт 4 статьи 1 Закона Республики Беларусь от 22.07.2003 N 226-З «О валютном регулировании и валютном контроле»):

  • денежные знаки в виде банкнот, казначейских билетов, монет, находящиеся в обращении и являющиеся законным платежным средством в соответствующем иностранном государстве или группе государств, а также изъятые или изымаемые из обращения, но подлежащие обмену указанные денежные знаки;
  • средства в денежных единицах иностранных государств и международных денежных или расчетных единицах, находящиеся на счетах в банках и небанковских кредитно-финансовых организациях Республики Беларусь, банках и иных кредитных организациях за пределами Республики Беларусь.

Внутренний валютный рынок Республики Беларусь представляет собой сферу обращения иностранных валют и белорусских рублей в результате совершения:

  • сделок покупки, продажи, конверсии иностранной валюты, совершаемых на торгах открытого акционерного общества «Белорусская валютно-фондовая биржа» с участием банков, а также банков-нерезидентов, если их участие на биржевом валютном рынке предусмотрено международными договорами Республики Беларусь;
  • сделок покупки, продажи, конверсии иностранной валюты между субъектами валютных операций — резидентами и банками, между банками;
  • сделок покупки, продажи, конверсии иностранной валюты между банками и банками-нерезидентами, между банками и субъектами валютных операций — нерезидентами, за исключением сделок, совершаемых на биржах иностранных государств.

Приобретение валютных средств предполагает совершение валютно-обменной операции по покупке иностранной валюты за белорусские рубли, т.е. обмен банками белорусских рублей юридического лица или индивидуального предпринимателя на иностранную валюту по установленным обменным курсам.

Покупка юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями иностранной валюты осуществляется на биржевом или внебиржевом валютном рынке при наличии соответствующих документов, являющихся основанием для осуществления такой операции. Перечень документов указан в подпунктах 20.1 — 20.12 пункта 20 Инструкции и зависит от цели приобретения иностранной валюты.

Подпунктами 20.1 — 20.12 пункта 20 Инструкции определен перечень валютных операций, для осуществления которых юридические лица и индивидуальные предприниматели вправе покупать иностранную валюту на внутреннем валютном рынке Республики Беларусь, т.е. определены цели приобретения иностранной валюты.

Так, юридические лица и индивидуальные предприниматели вправе покупать иностранную валюту на внутреннем валютном рынке Республики Беларусь для:

— осуществления расчетов по сделкам, предусматривающим экспорт и (или) импорт товаров (за исключением денежных средств, ценных бумаг и недвижимого имущества), охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, работ, услуг;

— осуществления расчетов по возврату суммы займа и (или) выплате процентов по займам, предоставленным Министерством финансов Республики Беларусь в иностранной валюте, а также для возмещения Министерству финансов Республики Беларусь платежей, проведенных по погашению и обслуживанию кредитов в иностранной валюте, полученных под гарантию Правительства Республики Беларусь;

— уплаты налогов, сборов, пошлин, иных обязательных платежей в республиканский и местные бюджеты, государственные целевые бюджетные и внебюджетные фонды, а также на счета органов взыскания или уполномоченных взимать платежи в бюджет, государственные целевые бюджетные и внебюджетные фонды в случае, если возможность уплаты их только в иностранной валюте предусмотрена актами законодательства Республики Беларусь;

— оплаты расходов, связанных с поездками за пределы Республики Беларусь, таких как:

  • расходы, связанные со служебными командировками за границу, в том числе на обучение, а также на стажировку, семинар, конференцию и иные мероприятия, связанные с повышением квалификации работников субъекта валютных операций — резидента;
  • расходы, связанные с направлением за границу иных лиц в случаях, установленных законодательством;
  • расходы, связанные с разъездами индивидуальных предпринимателей — резидентов за пределами Республики Беларусь;
  • выдача под отчет водителям автобусов и грузовых автомобилей, работающих на регулярных международных пассажирских и грузовых линиях, работа которых протекает в пути, для оплаты за пределами Республики Беларусь страхового взноса, премии по договорам страхования, дорожных, экологических, таможенных пошлин и сборов, налогов, вынужденного мелкого ремонта, приобретения горюче-смазочных материалов, стоянки;
  • выплата надбавок, выплачиваемых в иностранной валюте в соответствии с законодательством Республики Беларусь, за подвижной и разъездной характер работы, производство работы вахтовым методом, за постоянную работу в пути, работу вне места постоянного жительства (полевое довольствие);

— осуществления расчетов по сделкам, предусматривающим получение от банков кредитов в иностранной валюте, а также исполнение обязательств в рамках договоров поручительства по таким кредитным договорам;

— осуществления расчетов по сделкам, заключенным с нерезидентом, предусматривающим передачу и (или) получение имущества в аренду (лизинг);

— оплаты страхового взноса, осуществления расчетов по договорам страхования, сострахования, перестрахования между субъектами валютных операций — резидентами;

— осуществления платежей нерезиденту по выплате дивидендов и иных доходов по инвестициям;

— осуществления операций неторгового характера;

— осуществления расчетов по сделкам, предусматривающим получение от нерезидентов кредитов и (или) займов в иностранной валюте;

— осуществления расчетов с нерезидентами по валютным операциям, связанным с движением капитала, проведение которых осуществляется без получения отдельного разрешения Национального банка Республики Беларусь на проведение данного вида валютной операции;

— осуществления иных валютных операций при наличии разрешения Национального банка Республики Беларусь на покупку иностранной валюты.

Для покупки иностранной валюты на биржевом или внебиржевом валютном рынке юридические лица и индивидуальные предприниматели представляют в исполняющий банк или банк-продавец в том числе заявку на покупку иностранной валюты, составленную в произвольной форме.

При этом одним из обязательных реквизитов, указываемых в заявке на покупку иностранной валюты, является целевое направление покупаемой иностранной валюты (пункт 27 Инструкции), т.е. в заявке указываются соответствующий подпункт пункта 20 Инструкции, наименование и реквизиты документа, являющегося основанием для покупки иностранной валюты.

Вместе с тем индивидуальные предприниматели вправе осуществлять на внутреннем валютном рынке покупку наличной иностранной валюты за безналичные белорусские рубли для приобретения товаров за пределами Республики Беларусь (пункт 42 Инструкции). При этом:

  • покупка иностранной валюты осуществляется на основании договора между индивидуальным предпринимателем и банком, в котором открыт текущий (расчетный) счет индивидуального предпринимателя в белорусских рублях, в порядке, определенном Национальным банком Республики Беларусь;
  • перечисление безналичных белорусских рублей на покупку наличной иностранной валюты осуществляется с текущего (расчетного) счета индивидуального предпринимателя;
  • специальный счет для хранения купленной на внутреннем валютном рынке иностранной валюты не открывается;
  • документы, подтверждающие основание для покупки (обоснованность покупки) индивидуальным предпринимателем иностранной валюты, не представляются;
  • срок хранения приобретенной наличной иностранной валюты не устанавливается;
  • выдача наличной иностранной валюты проводится через кассы банка;
  • приобретенная наличная иностранная валюта может не вноситься в кассу индивидуального предпринимателя и не зачисляться на его текущий (расчетный) счет в иностранной валюте;
  • в случае необходимости индивидуальный предприниматель может внести приобретенную наличную иностранную валюту на свой текущий (расчетный) счет в иностранной валюте, минуя специальный транзитный валютный счет, и использовать ее в порядке, определенном законодательством Республики Беларусь.

Таким образом, Инструкцией определены порядок и цели приобретения иностранной валюты на внутреннем валютном рынке.

Объективная сторона правонарушения выражается в использовании валютных средств (иностранной валюты), приобретенных на внутреннем валютном рынке, не по целевому назначению.

Под нецелевым использованием валютных средств, приобретенных на внутреннем валютном рынке, следует понимать использование иностранной валюты не на цель, на которую она была приобретена, и непредставление уведомления об изменении целевого использования приобретенной иностранной валюты в установленные сроки (часть 4 пункта 33 Инструкции).

Пунктом 32 Инструкции установлено, что юридические лица и индивидуальные предприниматели вправе изменить целевое использование приобретенной иностранной валюты в случаях:

  • если иностранная валюта, купленная для оплаты расходов, связанных со служебными командировками за границу работников юридического лица или индивидуального предпринимателя, в том числе на обучение, а также на стажировку, семинар, конференцию и иные мероприятия, связанные с повышением их квалификации, на основании одного приказа о направлении в служебную командировку за границу, будет использована для оплаты расходов, связанных со служебными командировками, предусмотренными настоящим подпунктом, по другому приказу (подпункт 32.1 пункта 32 Инструкции);
  • на основании разрешения Национального банка Республики Беларусь как в срок нахождения ее на специальном счете, так и после осуществления платежей за счет приобретенной иностранной валюты (подпункт 32.2 пункта 32 Инструкции);
  • если часть иностранной валюты, купленной для расчетов по импорту товаров (работ, услуг), будет использована для оплаты комиссионного вознаграждения банков-нерезидентов (подпункт 32.3 пункта 32 Инструкции).

При этом в случаях когда юридические лица и индивидуальные предприниматели изменяют цель использования приобретенной иностранной валюты в соответствии с подпунктом 32.3 пункта 32 Инструкции, то для совершения таких операций достаточно только уведомить исполняющий банк об изменении целевого использования приобретенной иностранной валюты.

В иных случаях изменения целевого использования приобретенной иностранной валюты требуется разрешение Национального банка Республики Беларусь, после получения которого юридические лица и индивидуальные предприниматели уведомляют банк об изменении целевого использования приобретенной иностранной валюты.

Таким образом, уведомление требуется во всех случаях изменения целевого использования приобретенной иностранной валюты.

Уведомление об изменении целевого использования приобретенной иностранной валюты представляется в банк:

  • в случае нахождения иностранной валюты на специальном счете — не позднее даты платежа со счета за счет приобретенной иностранной валюты;
  • после осуществления платежей за счет приобретенной иностранной валюты — в течение 7 рабочих дней после оформления соответствующих документов по изменению использования приобретенной иностранной валюты.

Такое уведомление может оформляться и представляться в банк также в электронном виде с применением телетрансмиссионных средств (электронная почта, факсимильная связь, другие телетрансмиссионные средства) или на машинном носителе, а также в виде электронного документа в соответствии с законодательством Республики Беларусь об электронных документах (пункт 16 Инструкции).

Абзацем 7 части 2 подпункта 6.1 пункта 6 Инструкции о порядке регистрации сделки и выполнении банками и небанковскими кредитно-финансовыми организациями функций агентов валютного контроля, утвержденной постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 16.04.2009 N 46, установлено, что банки как агенты валютного контроля осуществляют контроль за целевым использованием иностранной валюты, купленной резидентами (юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями) на внутреннем валютном рынке.

Вместе с тем такой контроль не осуществляется в случае покупки индивидуальным предпринимателем наличной иностранной валюты за безналичные белорусские рубли на внутреннем валютном рынке для приобретения товаров за пределами Республики Беларусь (пункт 43 Инструкции).

Таким образом, юридические лица и индивидуальные предприниматели в случае непредставления в банк уведомления об изменении целевого использования приобретенной иностранной валюты вправе использовать такую валюту только на те цели, для которых она была приобретена на внутреннем валютном рынке. Использование иностранной валюты на иные цели не допускается (запрещается) и влечет административную ответственность в соответствии со статьей 11.46 КоАП.

Субъектом рассматриваемого правонарушения являются: индивидуальный предприниматель; юридическое лицо.

Санкция статьи 11.46 КоАП предусматривает наложение штрафа в размере до ста процентов суммы средств, использованной не по целевому назначению.

В соответствии со пунктом 16 части 1 статьи 3.30 Процессуально-исполнительного кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях (далее — ПИКоАП) протоколы об административном правонарушении, предусмотренном статьей 11.46 КоАП, имеют право составлять уполномоченные на то должностные лица органов Комитета государственного контроля Республики Беларусь.

Рассматривать такие дела об административных правонарушениях вправе органы Комитета государственного контроля Республики Беларусь (часть 1 статьи 3.7 ПИКоАП).