Закон Республики Беларусь от 4 июня 2015 года N 268-З “О внесении изменений и дополнений в некоторые законы Республики Беларусь” внес изменения и дополнения в Банковский кодекс Республики Беларусь (далее – БК).
В частности, данный Закон, основные положения которого вступают в силу 7 сентября 2015 г., изложил в новой редакции часть пятую ст. 109-1 БК, устанавливающую критерии независимости директора банка – члена совета директоров (наблюдательного совета). Эти критерии предусматривают независимость директора:
- от самого банка;
- существенного акционера (бенефициарного собственника);
- аффилированных лиц банка и (или) его инсайдеров;
- компаний одной банковской группы;
- конкурентов (других банков).
Несмотря на то что это уже вторая попытка урегулировать в БК данные критерии, предложенной правовой регламентации, на наш взгляд, недостаточно.
Полагаем, прежде всего следовало бы закрепить, что независимый директор не должен быть связан с государством. Связанным с государством принято признавать лицо, которое в течение года, предшествовавшего избранию в совет директоров общества, являлось государственным служащим, работником Национального банка Республики Беларусь.
Кроме того, согласно абзацу третьему части пятой ст. 109-1 БК независимый директор не должен быть связан с банком, т.е. не вправе быть руководителем, членом коллегиального исполнительного органа, работником банка.
Однако длительный срок членства в совете директоров (наблюдательного совета) одного банка, на наш взгляд, также предполагает связанность с банком. В этом отношении стоило бы учесть опыт Российской Федерации, где связанным с обществом признается лицо, которое занимало должность члена совета директоров общества (одного эмитента) более семи лет в совокупности (п. 104 Кодекса корпоративного управления, одобренного 21 марта 2014 г. Советом директоров Банка России). Средняя продолжительность работы в российской компании иностранного директора в 2014 г. составляла 6,1 года (в 2013 г. – 5 лет), а российского – 3,18 года (в 2013 г. – 3,5 года). В Республике Беларусь такой статистики, к сожалению, нет.
Банку следует определиться, может ли независимый директор владеть акциями общества и (или) акциями (долями) подконтрольных обществу юридических лиц. Если независимый директор будет прямо или косвенно владеть значительным по объему пакетом акций общества, это может повлиять на объективность и независимость суждений и поведения данного директора. Именно поэтому придется ввести правило об ограничении такого владения.
БК в абзаце четвертом части пятой ст. 109-1 запрещает независимому директору банка быть руководителем другого банка. На наш взгляд, только этой позиции явно недостаточно, ведь для банка любой другой банк является конкурентом. Независимость же от конкурентов предполагает, что независимый директор не вправе не только входить в органы управления другого банка, но и просто быть работником другого банка. Кроме того, он не должен владеть значимым (скажем, пятипроцентным) пакетом акций другого банка.
Законодатель по-прежнему не урегулировал вопрос, кто (какой орган) будет оценивать соответствие кандидатов в члены совета директоров критериям независимости, а также проводить регулярный анализ соответствия независимых членов совета директоров критериям независимости.
Полагаем, что это должен делать комитет совета директоров по номинациям, который готовит материалы по кандидатам в независимые директора. Данный комитет должен также обеспечивать незамедлительное раскрытие информации при выявлении обстоятельств, в силу которых директор перестал быть независимым.
Целесообразно рекомендовать банку закрепить в своих внутренних документах процедуры, применяемые в случае утраты членом совета директоров статуса независимого директора.
Помимо критериев независимости, к независимому директору предъявляются квалификационные требования и требования к деловой репутации. Разработку этих требований и их оценку взял на себя Национальный банк Республики Беларусь.
В частности, согласно абзацу второму подп. 2.1 п. 2 постановления Правления Национального банка Республики Беларусь от 19 декабря 2012 г. N 669 “Об установлении квалификационных требований и требований к деловой репутации, предъявляемых к независимым директорам и иным членам совета директоров (наблюдательного совета), членам коллегиального исполнительного органа банка, небанковской кредитно-финансовой организации, руководителям и главным бухгалтерам банка, небанковской кредитно-финансовой организации, их заместителям, определении случаев и порядка проведения оценки соответствия квалификационным требованиям и требованиям к деловой репутации этих лиц” (далее – постановление N 669) независимый директор должен иметь высшее юридическое или экономическое образование по специальности юридического или экономического профиля либо иное высшее образование при условии прохождения переподготовки на уровне высшего образования по специальности юридического или экономического профиля. В ином случае в силу отсылочной нормы к абзацу третьему подп. 2.1 п. 2 постановления N 669 у независимого директора должен быть стаж работы или оказания услуг не менее пяти лет.
Кроме того, абзац третий подп. 2.1 п. 2 постановления N 669 предусматривает, что независимый директор должен иметь стаж работы не менее трех лет на руководящих должностях в банке, небанковской кредитно-финансовой организации, международных финансовых и иных финансовых организациях, Национальном банке Республики Беларусь, либо не менее трех лет стажа оказания аудиторских и (или) профессиональных услуг в качестве работника аудиторской организации (работника аудитора – индивидуального предпринимателя), аудитора – индивидуального предпринимателя, либо не менее трех лет стажа работы в учреждении высшего образования, осуществляющем подготовку специалистов с высшим юридическим или экономическим образованием по специальности юридического или экономического профиля; в научной организации указанного профиля при наличии ученой степени.
Абзац четвертый подп. 2.1 п. 2 постановления N 669 дополнительно установил требование о наличии у независимого директора достаточного уровня теоретических и практических знаний.
На наш взгляд, деятельность независимого директора не определяется только объемом знаний. Существенное влияние на успешность работы любого специалиста в области корпоративного управления могут оказать так называемые мягкие качества (soft skills) – коммуникативные и управленческие таланты, умение общаться и работать в команде, которые сложно отследить и наглядно продемонстрировать.
Что касается требований о высшем образовании, то с учетом современных реалий следовало бы уточнить, какой уровень высшего образования можно считать достаточным (бакалавриат, специалист, магистратура). Так, специалисту-практику достаточно иметь высшее профильное образование, тогда как преподаватель вуза или научный работник может стать кандидатом на должность независимого директора только при наличии ученой степени.
Включение в опыт кандидата работы на руководящих должностях в Национальном банке Республики Беларусь привело к трудоустройству в качестве независимых директоров бывших руководящих работников Национального банка Республики Беларусь, как правило уже достигших пенсионного возраста. Такая практика, на наш взгляд, обесценивает институт независимого директора.
К деловой репутации независимого директора Национальный банк Республики Беларусь в соответствии с подп. 2.2 п. 2 постановления N 669 предъявляет следующие требования:
- отсутствие непогашенной или неснятой судимости за совершение преступления против собственности и порядка осуществления экономической деятельности;
- отсутствие в течение последних двух лет факта расторжения трудового договора (контракта) по инициативе нанимателя в случае совершения лицом виновных действий, ставших основанием для утраты доверия нанимателя;
- отсутствие установленного вступившим в законную силу решением суда факта осуществления виновных действий, повлекших банкротство юридического лица;
- отсутствие постановления органа уголовного преследования о возбуждении уголовного дела либо о привлечении лица в качестве подозреваемого или обвиняемого по уголовному делу;
- наличие рекомендательных писем лиц, прошедших оценку соответствия, либо должностных лиц международных финансовых организаций, иностранных кредитных (финансовых) организаций.
Вызывает вопрос тот факт, что на деловую репутацию кандидата в независимые директора банка отрицательно влияет только одно основание – увольнение в связи с утратой доверия (п. 2 ст. 47 Трудового кодекса Республики Беларусь). Напомним, что для такого кандидата требуется минимальный опыт работы на руководящих должностях в банке, небанковской кредитно-финансовой организации, международных финансовых и иных финансовых организациях. И в отношении указанных должностей данное основание увольнения почти не применяется по причине отсутствия непосредственной работы с денежными и материальными ценностями.
Что касается данных об отсутствии возбужденных уголовных дел (причем по любому составу преступления), то это обстоятельство выявить трудно. И самое главное – до вынесения обвинительного приговора суда действует презумпция невиновности, которая в данной ситуации игнорируется.
Юридическое основание для получения статуса независимого директора – протокол общего собрания акционеров банка. Возможность заключать трудовой договор отсутствует, т.к. п. 1 ст. 6 Трудового кодекса Республики Беларусь выводит рассматриваемые отношения из сферы действия данного Кодекса. Но это не означает, что у независимого директора отсутствуют профессиональные компетенции, которые необходимо закрепить.
Заслуживает внимания разработанный в Российской Федерации профессиональный стандарт “Член совета директоров хозяйственного общества (корпоративный директор)”, который описывает компетенции корпоративного директора по основным функциям:
- A – представление и защита интересов акционеров (участников) хозяйственного общества;
- B – стратегическое управление хозяйственным обществом;
- C – организация внутреннего контроля и аудита в обществе;
- D – организация работы коллегиального органа (совета директоров, комитета совета директоров).
Каждое хозяйственное общество самостоятельно принимает решение о применении или неприменении данного профессионального стандарта. Он как минимум позволяет создать в профильных учебных заведениях учебные программы, позволяющие корпоративным директорам повышать свою квалификацию в той или иной области знаний, поскольку границы необходимых знаний профессиональный стандарт уже установил. Кроме того, профессиональный стандарт дает возможность участникам хозяйственных обществ (акционерам) формировать совет директоров, руководствуясь четкими критериями.
В белорусской практике любой член совета директоров получает одинаковое фиксированное годовое вознаграждение, размер которого устанавливает собрание акционеров. Мы полагаем, более правильно дифференцировать размер фиксированного вознаграждения в зависимости от объема обязанностей директора в совете директоров общества. Такой подход позволит учесть дополнительные временные затраты, сопряженные с выполнением независимым директором, к примеру, функций председателя комитета по аудиту.
Также считаем, что банку целесообразно предусмотреть бюджет, в рамках которого независимый директор будет иметь возможность обращаться за профессиональной консультацией по вопросам, связанным с компетенцией возглавляемого им комитета. В то же время не рекомендуем предусматривать независимым директорам пенсионные отчисления, программы страхования (помимо страхования ответственности директора и страхования, связанного с поездками в рамках работы совета директоров), инвестиционные программы и прочие льготы и привилегии.
Независимый директор должен быть доступен для общения акционерам, для чего его контактные данные необходимо указывать на официальном сайте конкретного банка.