В последние годы активизировалась деятельность по купле-продаже готового бизнеса. Это связано со многими факторами. Во-первых, стоимость ряда объектов не превышает их гарантированной годовой окупаемости. Во-вторых, покупка готового бизнеса нередко нивелирует значительные временные затраты на наладку производства, продвижение сайта. И даже нарастающее давление очередного экономического кризиса не смогло ухудшить ситуацию на данном рынке, поскольку падает не только покупательская способность, но и цены.
Стоимостная оценка бизнеса
Покупая бизнес в Республике Беларусь, в первую очередь стоит обратить внимание на экономическую составляющую сделки.
Стоимость мелкого и среднего бизнеса обычно соотносится с размером его годовой прибыли. Для крупного бизнеса может понадобиться профессиональная экономическая оценка, сделанная на основании аудита. В большинстве случаев при продаже бизнеса торг уместен, но уступка редко может составлять больше 10%, если объект пользуется спросом: скорее всего, продавец, видя интерес к своему бизнесу на рынке, будет ждать более выгодного приобретателя.
Подготовительная стадия оформления сделки
После определения стоимости можно переходить к подготовительной стадии оформления сделки. При продаже мелкого и даже среднего бизнеса она часто отсутствует, т.к. покупатель не может позволить значительные расходы на юридические, бухгалтерские и аудиторские услуги, даже понимая вероятные последствия допущенной ошибки.
Подготовительная стадия включает в первую очередь правовой и классический (экономический) аудит. Правовой заключается в проверке документации компании за весь период деятельности. Проверяется кадровая документация, хозяйственные договоры, решения органов управления, учредительные документы и правоустанавливающие на недвижимость, земельные участки и объекты интеллектуальной собственности.
Если сроки не позволяют, можно проверить документацию по крайней мере за три предшествующих года. Данные аудита могут повлиять на стоимость объекта, если позволяют сделать вывод, что найденные нарушения могут повлечь существенные штрафные санкции и убытки.
В рамках подготовительной стадии покупателю стоит непосредственно познакомиться с бизнесом: осмотреть основные средства производства, поговорить с работниками. Вопрос персонала особенно важен при приобретении бизнеса по оказанию услуг (юридических, бухгалтерских). Если со старым собственником уйдут работники, могут уйти и клиенты. В результате можно купить только сайт и старую мебель, что не так интересно и стоило бы меньше.
Сделка купли-продажи бизнеса
После успешного прохождения подготовительной стадии можно вести речь о сделке. Ее вид во многом зависит от организационно-правовой формы юридического лица, в которой бизнес функционирует.
Покупая бизнес у индивидуального предпринимателя (далее – ИП), следует помнить, что это физическое лицо с особым правовым статусом, дающим право заниматься предпринимательской деятельностью. Без большой необходимости бизнес у ИП приобретать не стоит, если речь не идет об отдельных объектах предпринимательского интереса (например, сайте), ведь все договоры, заключенные ИП в рамках хозяйственной деятельности, придется подписывать заново.
Возникнут проблемы и с юридическим оформлением сделки. Так, у ИП можно купить ту или иную вещь, но его нельзя обязать передать клиентов. Кроме того, нет гарантии, что ИП, продав только часть средств, не продолжит заниматься тем же бизнесом в том же месте, оставаясь прямым конкурентом покупателя.
Существуют правовые проблемы и при продаже унитарного предприятия. Его, как имущественный комплекс, можно продать двумя способами: путем двухэтапной реорганизации или продажи как имущественного комплекса. Первому способу в последнее время отдается предпочтение, поскольку он экономит время и деньги, однако в ряде случаев не работает. При реорганизации прекращается действие лицензий, полученных предприятием, как и строительных аттестатов, сертификатов, свидетельств о технической компетенции.
Продажа предприятия как имущественного комплекса занимает до месяца и требует выдачи аудиторского заключения. Для отчуждения такого предприятия необходимо согласие супруга (супруги). Продажа проходит быстрее, если предприятие уже зарегистрировано как имущественный комплекс, однако на практике, если раньше предприятие не продавалось, это бывает редко.
Двухэтапная реорганизация заключается в преобразовании частного предприятия сначала в хозяйственное общество (чаще ООО), в котором участниками являются покупатель и продавец. Затем продавец отчуждает свою долю покупателю и выходит из общества, что по законодательству ведет к реорганизации в форме преобразования обратно в унитарное предприятие. Риск здесь состоит в том, что в случае отказа от сделки на втором этапе бизнес остается в подвешенном состоянии.
Хозяйственное общество купить намного проще. ООО (ОДО) продается путем отчуждения доли в уставном фонде, причем механизм обязательных предварительных действий по ее отчуждению достаточно сложный.
Сначала нужно внимательно изучить положения устава. Закон Республики Беларусь от 9 декабря 1992 года N 2020-XII “О хозяйственных обществах” в регулировании механизма отчуждения доли предоставляет участникам значительную степень усмотрения, что реализуется в уставе. К примеру, устав может предусматривать обязательную нотариальную форму договора купли-продажи доли, содержать принципиальный запрет на отчуждение доли третьему лицу. При наличии такого запрета сначала нужно внести изменения в устав. Куплю-продажу доли с нарушением правил, установленных уставом, суд по иску заинтересованной стороны может признать недействительной.
Нарушение норм законодательства может вызывать и более тяжелые правовые последствия. При несформированном полностью уставном фонде продажа доли в несформированной части влечет ничтожность сделки.
Продавая долю, продавец прежде всего должен уведомить об этом других участников общества. Данное правило работает даже тогда, когда свою долю продают все участники. О продаже также необходимо уведомить общество в лице директора. Участники имеют преимущественное право на приобретение доли в уставном фонде.
Кроме того, устав может определять, что согласие на отчуждение доли должно дать общее собрание участников. В этом случае в повестку дня предстоящего собрания участников следует включить вопрос не только об отказе общества от преимущественного права на приобретение доли, но и о согласии на отчуждение доли третьим лицам.
На отчуждение доли также нужно согласие супруга (супруги), если доля приобреталась в момент нахождения в браке и супруги не заключили брачный договор, устанавливающий режим раздельного имущества. Необходимость получения согласия супруга (супруги) подтверждается правоприменительной практикой.
Цена договора купли-продажи доли указывается в белорусских рублях, если стороны договора – резиденты Республики Беларусь. Чаще всего имеет место полная предоплата, но возможна и рассрочка. В случае рассрочки нужно помнить, что при неисполнении покупателем своих обязательств продавец не сможет вернуть свою долю, отменив регистрацию. В судебном порядке получится взыскать только задолженность, неустойку (при наличии соглашения о ней в договоре), проценты и убытки.
Изменения в устав в связи со сменой состава участников лучше готовить в виде новой редакции. Регистрирует изменения руководитель общества в присутствии новых участников, которые подписывают анкету учредителя. Срок для регистрации изменения состава учредителей составляет два месяца, его нарушение влечет административную ответственность руководителя.
Продажа пакета акций в акционерном обществе имеет схожие черты с отчуждением доли в уставном фонде: так же требуется уведомить других акционеров, так же нельзя продавать не оплаченные взносом в уставный фонд акции, акционеры так же обладают преимущественным правом на покупку акций.
Однако есть и отличия. Купля-продажа акций ЗАО оформляется в организации, которая осуществляет его депозитарное обслуживание. А вот вносить изменения в устав в этом случае не обязательно.
Законодательство и покупка бизнеса
При приобретении бизнеса, который занимает доминирующее положение на рынке, необходимо получить разрешение антимонопольного органа Республики Беларусь. Отсутствие данного разрешения может повлечь недействительность сделки.
Покупатель, становясь учредителем, покупает все права и обязательства, закрепленные за приобретенным юридическим лицом, в том числе несет убытки, связанные с привлечением компании к административной ответственности. Однако при наличии в действиях прежних учредителей состава преступления уголовную ответственность будут нести только они.
В целях защиты интересов покупателя целесообразно установить в договоре купли-продажи доли (акций) обязательство продавца по возмещению покупателю или обществу убытков, вызванных действиями продавца или назначенного им руководителя.
У нового учредителя не должно быть просроченной кредиторской задолженности, а также судимости за экономические преступления и преступления против собственности. Он не может быть учредителем иной коммерческой организации, которая находится в стадии ликвидации или банкротства либо обанкротилась в предыдущие три года с долгами по налогам.
Небольшая ошибка на начальной стадии приобретения бизнеса может привести к плачевным последствиям. К примеру, заявление недостоверных сведений при регистрации изменений в устав повлечет ее отмену с изъятием полученного дохода.