Не подвергается оспариванию то обстоятельство, что в деятельности хозяйственных обществ значительное место занимают сделки, под которыми в силу положений статьи 154 Гражданского кодекса Республики Беларусь понимаются действия данного хозяйственного общества, иных субъектов права, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.
Осуществление хозяйственным обществом обычной хозяйственной деятельности, особенно если эта деятельность осуществляется в реальном секторе экономики, невозможно без совершения неоднократно сделок по приобретению обществом сырья и материалов, необходимых для осуществления производственно-хозяйственной деятельности, реализации готовой продукции, выполнения работ (оказания услуг).
Ничуть не меньшее значение для установления правомерности принимаемых хозяйственным обществом решений, в том числе по сделкам, имеет точное определение круга аффилированных лиц хозяйственного общества, которыми в соответствии с действующей нормой, закрепленной в абзаце первом части первой статьи 56 Закона Республики Беларусь от 09.12.1992 N 2020-XII «О хозяйственных обществах» (далее — Закон о хозяйственных обществах), являются физические и юридические лица, способные прямо и (или) косвенно (через иных физических и (или) юридических лиц) определять решения либо оказывать влияние на их принятие хозяйственным обществом, а также юридические лица, на принятие решений которыми хозяйственное общество оказывает такое влияние.
В связи с этим понятен интерес, проявленный законодателем к необходимости правового регулирования отношений, касающихся сделок и аффилированных лиц хозяйственного общества, заинтересованных в совершении сделок, как на стадии подготовки первоначальной редакции Закона о хозяйственных обществах, так и в дальнейшем, в процессе совершенствования его норм.
Достаточно отметить, что, хотя буквально 5 лет назад Законом Республики Беларусь от 15.07.2010 N 168-З «О внесении изменений и дополнений в Закон Республики Беларусь «О хозяйственных обществах» статьи 56, 57 и 58 Закона о хозяйственных обществах как имеющие непосредственное отношение к аффилированным лицам и сделкам хозяйственного общества были изложены в новой редакции, это не избавило от необходимости осуществить корректировку отдельных положений указанных статей и в ходе недавнего пересмотра и совершенствования законодательных подходов, осуществленных Законом Республики Беларусь от 15.07.2015 N 308-З «О внесении изменений и дополнений в некоторые законы Республики Беларусь по вопросам хозяйственных обществ» (далее — Закон N 308-З), вступающим в силу (за исключением нескольких положений) с 26 января 2016 г.
Представляется поэтому оправданной необходимость краткого анализа правовых норм, касающихся аффилированных лиц и сделок хозяйственного общества, лежащих в русле новых законодательных подходов и закрепленных в соответствии с Законом N 308-З в статьях 56 — 58 Закона о хозяйственных обществах.
Аффилированные лица хозяйственного общества.
Помимо определения аффилированных лиц хозяйственного общества, приведенного в абзаце первом части первой статьи 56 Закона о хозяйственных обществах, в названной части статьи перечисляются также конкретные субъекты права, которые (в силу своего статуса) являются аффилированными лицами хозяйственного общества. Это:
- члены совета директоров (наблюдательного совета), коллегиального исполнительного органа, физическое или юридическое лицо, осуществляющее полномочия единоличного исполнительного органа этого общества;
- юридическое лицо, являющееся участником хозяйственной группы или холдинга, в состав которых входит это общество;
- физическое лицо, которое единолично или совместно со своими супругом (супругой), родителями, детьми и их супругами, усыновителями, усыновленными (удочеренными) и их супругами, лицами, находящимися под опекой (попечительством), дедом, бабкой, внуками и их супругами, родными братьями и сестрами и родителями супруга (супруги) владеет или имеет право распоряжаться долей в уставном фонде (акциями) хозяйственного общества в размере двадцати и более процентов;
- юридическое лицо, по отношению к которому хозяйственное общество является дочерним или признается зависимым;
- юридическое лицо, которое является дочерним или признается зависимым по отношению к хозяйственному обществу;
- унитарные предприятия, созданные хозяйственным обществом;
- супруг (супруга), родители (опекуны, попечители), совершеннолетние, эмансипированные или вступившие в брак до достижения восемнадцати лет (далее — совершеннолетние) дети и их супруги, усыновители, совершеннолетние усыновленные (удочеренные) и их супруги, дед, бабка, совершеннолетние внуки и их супруги, родные братья и сестры и родители супруга (супруги) физического лица, являющегося в соответствии с абзацами вторым, четвертым, девятым и десятым части первой статьи 56 Закона о хозяйственных обществах аффилированным лицом хозяйственного общества, за исключением физического лица, являющегося членом коллегиального органа управления или осуществляющего полномочия единоличного исполнительного органа юридического лица, указанного в абзаце третьем части первой статьи 56 Закона о хозяйственных обществах;
- члены коллегиальных органов управления юридического лица, являющегося аффилированным лицом хозяйственного общества, физическое или юридическое лицо, осуществляющее полномочия единоличного исполнительного органа этого юридического лица;
- юридические и физические лица, в управление которым переданы принадлежащие Республике Беларусь либо ее административно-территориальным единицам акции открытых акционерных обществ, созданных в процессе разгосударствления и приватизации объектов, находящихся в республиканской или коммунальной собственности;
- представители государства в органах управления хозяйственных обществ, доли в уставных фондах (акции) которых принадлежат Республике Беларусь либо ее административно-территориальным единицам.
Законодатель признал оправданным исключить из приведенного перечня указание на участника хозяйственной группы (абзац третий части первой статьи 56 Закона о хозяйственных обществах (в редакции от 15.07.2015)).
В новой редакции изложены абзацы пятый и шестой части первой статьи 56 Закона о хозяйственных обществах:
«…
юридическое лицо, которое владеет или имеет право распоряжаться долей в уставном фонде (акциями) хозяйственного общества в размере двадцати и более процентов либо имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом, в соответствии с договором;
юридическое лицо, в уставном фонде которого хозяйственное общество владеет или имеет право распоряжаться долей в уставном фонде (акциями) в размере двадцати и более процентов либо имеет возможность определять решения, принимаемые таким юридическим лицом, в соответствии с договором».
Таким образом, если действующая редакция относила к аффилированным лицам хозяйственного общества юридических лиц исходя из их статуса — дочернего или зависимого, то новая редакция основывается на критериях владения ими права распоряжения долей в уставном фонде (акциями) хозяйственного общества в размере 20 и более процентов либо наличия возможности определять принимаемые решения в соответствии с договором.
В перечень субъектов права, не признаваемых аффилированными лицами хозяйственного общества, содержащийся в части второй статьи 56 Закона о хозяйственных обществах, к которым законодатель относит Республику Беларусь и ее административно-территориальные единицы, республиканские органы государственного управления, иные государственные организации, подчиненные Правительству Республики Беларусь, местные исполнительные и распорядительные органы, Закон N 308-З (абзац девятый пункта 41 статьи 1) включил Национальный банк Республики Беларусь, что, безусловно, предопределено статусом этого банка и его полномочиями в области финансовой и кредитно-денежной политики.
В части четвертой статьи 56 Закона о хозяйственных обществах исключается абзац пятый, устанавливающий обязанность членов совета директоров (наблюдательного совета), коллегиального исполнительного органа, некоторых физических лиц, названных законодателем, доводить до сведения общего собрания участников и (или) совета директоров (наблюдательного совета) информацию об известных им совершаемых или предполагаемых сделках хозяйственного общества, в совершении которых они могут быть признаны заинтересованными.
В соответствии с новой редакцией части шестой статьи 56 Закона о хозяйственных обществах соответствующая обязанность по доведению информации до общего собрания участников и (или) совета директоров (наблюдательного совета) возлагается на юридических лиц, перечисленных в абзацах пятом и десятом части первой статьи 56 Закона о хозяйственных обществах, что является допустимым и приемлемым по правилам законодательной техники в части использования отсылки. Одновременно исключается обязанность указанных юридических лиц по доведению информации об известных им совершаемых или предполагаемых сделках хозяйственного общества, в совершении которых они могут быть признаны заинтересованными.
Обращает на себя внимание редакция новой части восьмой, которой дополнена статья 56 Закона о хозяйственных обществах: «Члены органов управления хозяйственного общества при представлении в соответствии с частью седьмой настоящей статьи информации обязаны указывать сведения обо всех существенных фактах, касающихся характера и степени имеющейся заинтересованности в совершении сделки, а также о предполагаемой выгоде указанных лиц в результате совершения такой сделки».
Как видим, законодатель, формулируя соответствующую обязанность членов органов управления хозяйственного общества, не ограничился только необходимостью представления информации об известных или предполагаемых сделках хозяйственного общества, в совершении которых они смогут быть признаны заинтересованными, как это предусмотрено в части седьмой статьи 56 Закона о хозяйственных обществах, а указал также на их обязанность указывать сведения обо всех существенных фактах, касающихся характера и степени имеющейся заинтересованности в совершении сделки, а также о предполагаемой выгоде указанных лиц в результате совершения такой сделки.
Заинтересованность аффилированных лиц в совершении хозяйственным обществом сделки.
Вопрос, вынесенный в подзаголовок статьи, регламентируется статьей 57 Закона о хозяйственных обществах.
В части первой статьи 57 Закона о хозяйственных обществах определяются случаи признания заинтересованности аффилированных лиц в совершении хозяйственным обществом сделки, в частности, если аффилированные лица занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с хозяйственным обществом (абзац пятый).
С учетом положений статьи 56 Закона о хозяйственных обществах в части определения аффилированных лиц является правомерным дополнение абзаца пятого части первой статьи 57 Закона о хозяйственных обществах указанием на членов органов управления юридического лица.
В часть третью статьи 57 Закона о хозяйственных обществах законодателем внесены изменения юридико-технического характера, не требующие особого анализа.
Определяя случаи совершения хозяйственным обществом сделок, при которых может быть признана заинтересованность аффилированных лиц в их совершении, законодатель правомерно скорректировал перечень заинтересованных аффилированных лиц, дополнив его указанием в абзаце пятом части первой статьи 57 Закона о хозяйственных обществах на лиц, являющихся членами органов управления хозяйственным обществом.
Поскольку уставом хозяйственного общества к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) может быть отнесено принятие решения о сделке, в совершении которой имеется заинтересованность аффилированных лиц, если это предопределено стоимостью имущества, являющегося предметом сделки или нескольких взаимосвязанных сделок (часть третья статьи 57 Закона о хозяйственных обществах), логичным является уточнение законодателем критериев признания сделок взаимосвязанными.
В соответствии с абзацем седьмым пункта 42 статьи 1 Закона N 308-З из части четвертой статьи 57 Закона о хозяйственных обществах исключены абзацы второй и третий, в которых речь идет о сделках и иных сделках, направленных на обеспечение исполнения обязательств по первой сделке, а также сделках, совершение которых прямо предусмотрено ранее совершенной сделкой (предварительный и основной договоры). Следовательно, указанные сделки с учетом внесенных изменений не могут признаваться взаимосвязанными.
Исключено также положение о возможности признания иных сделок взаимосвязанными сделками решением общего собрания участников хозяйственного общества.
В части пятой статьи 57 Закона о хозяйственных обществах определяются случаи, когда решение общего собрания участников хозяйственного общества (совета директоров (наблюдательного совета)) о сделке, в совершении которой имеется заинтересованность его аффилированных лиц, не требуется. В частности, это имеет место в случае, если сделка одновременно отвечает следующим условиям: сделка совершается хозяйственным обществом в процессе осуществления им обычной хозяйственной деятельности; условия такой сделки существенно не отличаются от условий аналогичных сделок, совершаемых хозяйственным обществом в процессе осуществления им обычной хозяйственной деятельности.
В настоящее время сделками, совершаемыми хозяйственным обществом в процессе осуществления им обычной хозяйственной деятельности, признаются сделки, неоднократно совершаемые хозяйственным обществом, в частности сделки по приобретению обществом сырья и материалов, необходимых для осуществления производственно-хозяйственной деятельности, реализации готовой продукции, выполнению работ (оказанию услуг) (часть шестая статьи 57 Закона о хозяйственных обществах). Следует отметить, что приведенные положения понимаются на практике неоднозначно, особенно в части использования критерия неоднократности.
С учетом изменений, внесенных законодателем в часть шестую статьи 57 Закона о хозяйственных обществах, к сделкам, совершаемым хозяйственным обществом в процессе осуществления им обычной хозяйственной деятельности, будут относиться сделки, совершаемые хозяйственным обществом три и более раза в течение последних двенадцати месяцев.
Представляется, что приведенное уточнение вносит большую определенность в решение вопросов, касающихся отнесения совершаемых хозяйственным обществом сделок к сделкам, совершаемым им в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности, позволит более оперативно решать вопросы, возникающие в процессе осуществления такой деятельности.
На достижение законности в осуществлении хозяйственным обществом своей деятельности в хозяйственном обороте направлены и другие уточнения, вносимые законодателем в статью 57 Закона о хозяйственных обществах, в частности закрепляющие в части девятой статьи 57 Закона о хозяйственных обществах норму о том, что хозяйственное общество обязано по требованию любого участника предоставлять определенную частью восьмой указанной статьи информацию о сделках, в совершении которых имеется заинтересованность его аффилированных лиц.
При этом раскрытию для всеобщего сведения подлежит не только информация о сторонах сделки, ее предмете, критериях заинтересованности и т.п., но и сведения обо всех существенных фактах, касающихся характера и степени имеющейся заинтересованности, а также о предполагаемой выгоде лиц, указанных в абзацах втором — четвертом части седьмой статьи 57 Закона о хозяйственных обществах (в частности, речь идет о членах совета директоров (наблюдательного совета), членах коллегиального исполнительного органа, их супругах, родителях и других близких родственниках).