Одним из наиболее часто используемых механизмов изменения состава участников хозяйственных обществ является продажа доли участника в уставном фонде. На практике ситуация, когда участник ООО желает продать свою долю в уставном фонде общества, встречается очень часто. Для участника, намеренного произвести отчуждение доли в уставном фонде, продажа является наиболее оптимальным вариантом по сравнению, в частности, с выходом из состава участников ООО, когда за подачей заявления о выходе следует длительная процедура расчетов с вышедшим участником по выплате действительной стоимости доли и части причитающейся вышедшему участнику прибыли (ст. 103 Закона Республики Беларусь от 09.12.1992 N 2020-XII «О хозяйственных обществах» (далее — Закон о хозобществах)).
Так, согласно ст. 97 Закона о хозобществах участник общества с ограниченной ответственностью (ООО, общество) вправе продать или иным образом произвести отчуждение своей доли (части доли) в уставном фонде общества одному или нескольким участникам этого общества или самому обществу. Доля участника в уставном фонде ООО может быть отчуждена до полной ее оплаты лишь в той части, в которой она уже оплачена.
Указанной статьей определяется круг лиц, которым участник ООО может продать принадлежащую ему долю либо ее часть:
- другим участникам в порядке реализации преимущественного права покупки доли на основании ст. 98 Закона о хозобществах;
- самому ООО в порядке реализации права покупки отчуждаемой доли на основании ст. 99 Закона о хозобществах;
- третьим лицам в случае, если запрет на отчуждение третьим лицам не предусмотрен в уставе ООО, на основании ст. 101 Закона о хозобществах.
Кроме того, ст. 97 Закона о хозобществах предусматривает, что отчуждение единственным участником ООО принадлежащей ему доли в уставном фонде общества самому обществу не допускается. Данный запрет направлен на недопущение возникновения ситуации, при которой в ООО не останется участников и фактически для общества наступит невозможность функционирования.
Далее в настоящей статье будет рассмотрена последовательность действий, которые необходимо осуществить для продажи доли в уставном фонде ООО третьему лицу.
Шаг 1. Извещение остальных участников и общества о намерении продать долю в уставном фонде.
Согласно ч. 3 ст. 98 Закона о хозобществах порядок действий участника ООО, намеренного продать свою долю (часть доли) в уставном фонде общества, определяется уставом и должен содержать форму, способ извещения остальных участников этого общества и самого общества о намерении продать свою долю (часть доли) в уставном фонде общества и требования к информации, включаемой в это извещение (цена и иные условия продажи).
Таким образом, Закон о хозобществах наделяет ООО возможностью самостоятельно определять форму, способ и сроки извещения участников о намерении продать долю в уставном фонде. На наш взгляд, целесообразно оформлять извещение о намерении продать долю в уставном фонде в письменной форме посредством его направления участникам по адресам, указанным в уставе общества, а самому обществу — по его юридическому адресу.
Содержание извещения о намерении продать долю Законом о хозобществах не раскрывается; ч. 3 ст. 98 Закона о хозобществах указывает лишь на необходимость включения в извещение информации о цене отчуждаемой доли и иных условиях продажи. На наш взгляд, в извещении о намерении продать долю целесообразно указать такие условия продажи доли, как размер отчуждаемой доли; цена продажи; порядок расчетов; форма договора купли-продажи доли; иные условия, предусмотренные в уставе ООО. Указание всех существенных условий продажи позволит исключить риск оспаривания договора купли-продажи доли иными участниками впоследствии при продаже третьему лицу.
Шаг 2. Получение отказов от иных участников от реализации преимущественного права покупки доли.
Участники, получившие извещение о намерении продать долю, направленное другим участником ООО, в течение срока, определенного уставом ООО, вправе реализовать преимущественное право покупки доли в уставном фонде общества. Так, ст. 98 Закона о хозобществах определяет лишь, что максимальный срок на реализацию участниками преимущественного права покупки доли составляет тридцать дней со дня направления участником, намеренным продать свою долю (часть доли), извещения о ее продаже (ч. 4 ст. 98 Закона о хозобществах). Таким образом, в уставе ООО может быть предусмотрен иной, более короткий срок на реализацию преимущественного права участников.
По общему правилу, установленному в ч. 1 ст. 98 Закона о хозобществах, участники реализуют преимущественное право покупки доли в уставном фонде ООО пропорционально размерам принадлежащих им долей. Иное может быть установлено в уставе ООО при его учреждении либо в решении общего собрания участников ООО, принятого единогласно всеми участниками. Уступка участниками ООО преимущественного права приобретения доли (части доли) в уставном фонде этого общества, установленного уставом общества или решением общего собрания, не допускается.
Соблюдение преимущественного права покупки доли является обязательным условием отчуждения доли в уставном фонде ООО третьему лицу, поскольку в соответствии с ч. 7 ст. 98 Закона о хозобществах при нарушении преимущественного права покупки доли (части доли) любой участник ООО и (или) само общество вправе в течение трех месяцев с момента, когда они узнали либо должны были узнать о таком нарушении, потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя.
Следует отметить, что преимущественное право участников считается соблюденным в случае, если со стороны участников в срок, определенный уставом этого общества, но не более тридцати дней со дня извещения о продаже доли (части доли), не получено согласия на покупку этой доли (части доли) либо получен отказ от ее покупки (ч. 2 ст. 101 Закона о хозобществах). В случае, если остальные участники не направляют письменных отказов от продажи доли в уставном фонде, для исключения последующего оспаривания сделки по продаже доли третьему лицу со стороны участников общества целесообразно на извещении о намерении продать долю (см. Шаг 1) делать отметки для ознакомления участника с извещением (возможно, прописать фразу «С настоящим извещением ознакомлен», дату ознакомления, подпись участника).
Шаг 3. Получение отказа общества от реализации права покупки доли в уставном фонде общества.
В случае, если участники ООО отказались от реализации преимущественного права покупки доли в уставном фонде ООО, само общество на основании ч. 1 ст. 99 Закона о хозобществах вправе приобрести отчуждаемую долю. Приобретаемая в порядке реализации права покупки доля в уставном фонде ООО в течение одного года должна быть распределена между всеми его участниками пропорционально размерам их долей в уставном фонде, либо следует продать эти доли (части долей) в порядке осуществления преимущественного права приобретения доли в уставном фонде ООО в соответствии со ст. 98 Закона о хозобществах.
Для получения отказа ООО от реализации права покупки доли в уставном фонде общества необходимо созвать и провести общее собрание участников ООО в порядке и сроки, предусмотренные Законом о хозобществах и уставом ООО. Это следует из положения абз. 4 ст. 107 Закона о хозобществах, который устанавливает, что решение о приобретении обществом доли (части доли) его участника в уставном фонде является исключительной компетенцией общего собрания участников. Таким образом, отказ общества от реализации права покупки доли участника в уставном фонде общества оформляется протоколом общего собрания участников ООО.
Как отмечалось ранее, уставом ООО может быть предусмотрена необходимость получения согласия общества на отчуждение доли в уставном фонде третьим лицам. В таком случае на общем собрании участников ООО помимо принятия решения об отказе общества от реализации права покупки доли в уставном фонде общества целесообразно рассмотреть вопрос о даче участнику согласия на отчуждение доли в уставном фонде любому третьему лицу.
После получения отказов участников от реализации преимущественного права покупки, отказа общества от реализации права покупки отчуждаемой доли в уставном фонде общества, а также после получения согласия Общества на отчуждение доли в уставном фонде третьему лицу (лицам) (в случае, если уставом ООО предусмотрена такая необходимость) участник получает право продать долю в уставном фонде любому третьему лицу (лицам). Важно отметить, что согласно ч. 2 ст. 101 Закона о хозобществах отчуждение доли в уставном фонде третьему лицу (лицам) осуществляется по цене и на условиях, ранее сообщенных участникам и обществу в извещении о намерении продать долю.
Шаг 4. Получение согласия супруга (супруги) продавца на продажу доли в уставном фонде Общества (в случае, если продавцом доли выступает физическое лицо).
Согласно п. 1 ст. 259 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее — ГК) имущество, нажитое супругами во время брака, находится в их совместной собственности, если договором между ними не установлен иной режим этого имущества. В связи с этим следует уделить особое внимание моменту приобретения доли в уставном фонде участником, намеренным осуществить продажу. В случае, если доля была приобретена или оплачена супругом в период брака, на отчуждение такой доли необходимо согласие супруга (супруги) продавца. Необходимость получения согласия обусловлена положениями п. 2 ст. 256 ГК, исходя из которых согласие на распоряжение имуществом предполагается за исключением случаев распоряжения недвижимым имуществом. Для подтверждения согласия супруга (супруги) продавца доли целесообразно оформить согласие на продажу доли в уставном фонде в письменной форме.
Шаг 5. Проверка необходимости получения согласия антимонопольного органа на совершение сделки с долями в уставном фонде.
Основополагающим нормативным правовым актом в сфере антимонопольного регулирования является Закон Республики Беларусь от 12.12.2013 N 94-З «О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции» (далее — Антимонопольный закон).
Антимонопольным законом устанавливаются критерии, при которых необходимо получать согласие антимонопольного органа на совершение рассматриваемых сделок. Критерии устанавливаются абз. 6 — 9 подп. 1.12 п. 1 ст. 9 и п. 1 ст. 18 Антимонопольного закона.
В соответствии с п. 1 ст. 18 Антимонопольного закона согласие антимонопольного органа на совершение сделок по приобретению долей в уставном фонде ООО (случаи, когда ООО либо приобретатель доли являются в соответствии с Антимонопольным законом хозяйствующими субъектами, занимающими доминирующее положение на товарных рынках, не рассматриваются) требуется в следующих случаях:
- приобретение хозяйствующим субъектом или физическим лицом, не относящимся к хозяйствующим субъектам, долей в уставном фонде ООО, при котором такое лицо получает право распоряжаться более чем 25 процентами долей в уставном фонде ООО, при условии, что до этого приобретения такой субъект не распоряжался долями в уставном фонде данного ООО или распоряжался не более чем 25 процентами долей в уставном фонде данного хозяйствующего субъекта;
- если приобретение долей в уставном фонде ООО осуществляется хозяйствующим субъектом или физическим лицом, не относящимся к хозяйствующим субъектам, распоряжающимся не менее чем 25 процентами и не более чем 50 процентами долей в уставном фонде данного ООО, если этот хозяйствующий субъект или физическое лицо, не относящееся к хозяйствующим субъектам, получает право распоряжаться более чем 50 процентами таких долей в уставном фонде.
Необходимость согласования сделок требуется в вышеуказанных случаях лишь при соблюдении одного из следующих финансовых критериев:
- балансовая стоимость активов ООО, доли в уставном фонде которого приобретаются, определенная на основании данных бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, превышает сто тысяч базовых величин;
- объем выручки от реализации товаров по итогам отчетного года, предшествующего году приобретения, превышает двести тысяч базовых величин.
Таким образом, при совершении сделки необходимо обращать внимание одновременно на 2 фактора:
- наличие либо отсутствие обстоятельств, подпадающих под вышеописанные критерии (пункты 1 — 2 статьи 18 Антимонопольного закона);
- финансовые показатели организации (а именно вышеуказанный объем выручки либо балансовая стоимость активов).
Если оба фактора (определенные обстоятельства и финансовые показатели) присутствуют, необходимо получать согласие антимонопольного органа на совершение сделки. Заключение договора купли-продажи доли в уставном фонде ООО при подконтрольности сделки антимонопольному органу возможно только после получения в установленном порядке согласия антимонопольного органа.
Шаг 6. Заключение договора купли-продажи доли в уставном фонде ООО.
После соблюдения преимущественного права покупки участников, а также права покупки отчуждаемой доли самого общества участник вправе заключить с третьим лицом договор купли-продажи доли в уставном фонде. Договор купли-продажи доли в уставном фонде заключается в форме, предусмотренной уставом ООО, а в случае, если в уставе указание на форму договора отсутствует, — в простой письменной форме (ч. 4 ст. 101 Закона о хозобществах). В договоре купли-продажи доли следует отразить следующие условия:
- стороны договора;
- предмет договора (размер отчуждаемой доли в уставном фонде);
- цену договора (цену отчуждаемой доли);
- порядок расчетов. При установлении порядка расчетов следует учитывать требования валютного законодательства Республики Беларусь.
Шаг 7. Уведомление общества о приобретении доли в уставном фонде покупателем.
После приобретения доли в уставном фонде приобретатель на основании ч. 5 ст. 101 Закона о хозобществах направляет в адрес ООО уведомление о состоявшемся отчуждении доли участника в уставном фонде общества с представлением доказательств такого отчуждения (таковым может служить копия договора купли-продажи доли). Направление в адрес общества уведомления является обязательной процедурой, следующей за приобретением доли в уставном фонде, поскольку приобретатель доли в уставном фонде ООО осуществляет права и несет обязанности участника с момента уведомления этого общества об отчуждении доли. К приобретателю доли участника в уставном фонде ООО переходят все права и обязанности участника, реализовавшего свою долю в уставном фонде общества, возникшие до отчуждения указанной доли, за исключением прав и обязанностей, установленных только такому участнику.
Шаг 8. Утверждение изменений и (или) дополнений в устав общества и представление их для государственной регистрации.
В результате заключения договора купли-продажи доли в уставном фонде ООО происходит смена состава участников общества. Для приведения положений устава общества в соответствие с изменившимся составом участников после заключения договора купли-продажи доли и уведомления общества о состоявшемся отчуждении орган, уполномоченный на созыв и проведение общего собрания участников общества в соответствии с уставом, принимает решение о созыве и проведении общего собрания участников общества. На данном собрании новым составом участников принимается решение об изменении состава участников общества, а также о внесении в устав соответствующих изменений и (или) дополнений. По итогам проведения общего собрания участников общества составляется протокол, обязательным приложением к которому являются утвержденные им изменения в устав по составу участников ООО.
Следует отметить, что общество обязано в течение 5 рабочих дней с даты принятия решения о внесении изменений в устав ООО уведомить об этом территориальный отдел Фонда социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты Республики Беларусь (абз. 10 п. 26 Положения об уплате обязательных страховых взносов, взносов на профессиональное пенсионное страхование и иных платежей в бюджет государственного внебюджетного фонда социальной защиты населения Республики Беларусь, утвержденного Указом Президента Республики Беларусь от 16.01.2009 N 40 «О Фонде социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты»).
Согласно ч. 5 ст. 14 Закона о хозобществах изменения и (или) дополнения, вносимые в устав хозяйственного общества, подлежат государственной регистрации в порядке, установленном законодательными актами, и приобретают силу для третьих лиц с момента этой регистрации, если иное не установлено законодательными актами. В силу нормы ч. 1 п. 22 Положения о государственной регистрации субъектов хозяйствования, утвержденного Декретом Президента Республики Беларусь от 16.01.2009 N 1 «О государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования» (далее — Положение о государственной регистрации), утвержденные общим собранием участников общества изменения должны быть представлены для государственной регистрации в двухмесячный срок после изменения состава участников ООО.
Для государственной регистрации изменений и (или) дополнений в устав общества, связанных с изменением состава участников, в регистрирующий орган представляются следующие документы:
- заявление о государственной регистрации по форме, установленной Министерством юстиции Республики Беларусь (в том числе с заполненным на нового участника листом А (в случае, если новым участником является физическое лицо) или листом Б (если новым участником является юридическое лицо));
- изменения и (или) дополнения в двух экземплярах, оформленные в виде приложений к уставу, без нотариального засвидетельствования, их электронная копия (в формате .doc или .rtf). По ООО устав может быть представлен в новой редакции.
Примечание.
Обращаем ваше внимание, что 26.01.2016 в силу вступил Закон Республики Беларусь от 15.07.2015 N 308-З «О внесении изменений и дополнений в некоторые законы Республики Беларусь по вопросам хозяйственных обществ», согласно ч. 1 ст. 3 которого хозяйственные общества, зарегистрированные до вступления в силу указанного Закона, при первом после вступления в силу указанного Закона внесении изменений и (или) дополнений в свои уставы обязаны привести их в соответствие с указанным Законом;
- легализованная выписка из торгового регистра страны учреждения или иное эквивалентное доказательство юридического статуса организации в соответствии с законодательством страны ее учреждения либо нотариально заверенная копия указанных документов (выписка должна быть датирована не позднее одного года до дня подачи заявления о государственной регистрации) с переводом на белорусский или русский язык (подпись переводчика нотариально удостоверяется) — в случае, если новым участником является иностранное юридическое лицо;
- копия документа, удостоверяющего личность, с переводом на белорусский или русский язык (подпись переводчика нотариально удостоверяется) — в случае, если новым участником является гражданин иностранного государства;
- оригинал либо копия платежного документа, подтверждающего уплату государственной пошлины. Государственная пошлина за регистрацию изменений и (или) дополнений, вносимых в уставы коммерческих организаций, с 01.01.2016 составляет 2 базовые величины.
Согласно абз. 2 ч. 2 п. 23 Положения о государственной регистрации в день подачи документов, представленных для государственной регистрации, уполномоченный сотрудник регистрирующего органа ставит на представленных изменениях и (или) дополнениях, внесенных в устав ООО (либо на новой редакции устава), штамп, свидетельствующий о проведении государственной регистрации, выдает один экземпляр изменений и (или) дополнений, новой редакции устава ООО лицу, их представившему, и вносит в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей запись о государственной регистрации изменений и (или) дополнений, вносимых в устав юридического лица.
Изменения и (или) дополнения, вносимые в устав юридического лица, считаются зарегистрированными с даты проставления штампа на таких изменениях и (или) дополнениях, новой редакции устава и внесения записи об их государственной регистрации в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.