В одном из предыдущих номеров журнала <1> мы рассматривали последствия заключения и нарушения акционерного соглашения и договора об осуществлении прав участников ООО (ОДО) по белорусскому законодательству. В настоящей статье проанализируем вопросы, связанные с раскрытием информации об акционерном соглашении.
В частности, выясним, насколько законно возможное требование акционерного общества о раскрытии участниками акционерного соглашения всех или части его условий, могут ли быть условия акционерного соглашения или их часть конфиденциальными, каковы последствия неисполнения сторонами акционерного соглашения указанного требования акционерного общества.
Порядок раскрытия информации об акционерном соглашении
Согласно ст. 90-1, введенной Законом Республики Беларусь от 15 июля 2015 года N 308-З «О внесении изменений и дополнений в некоторые законы Республики Беларусь по вопросам хозяйственных обществ» в Закон Республики Беларусь от 9 декабря 1992 года N 2020-XII «О хозяйственных обществах», не позднее чем за три дня до проведения общего собрания акционеров стороны акционерного соглашения должны уведомить акционерное общество о заключении данного соглашения либо о внесении в него изменений и (или) дополнений.
Обратите внимание
В отношении раскрытия информации о договоре об осуществлении прав участников ООО (ОДО) законодатель устанавливает более жесткие требования: хозяйственное общество необходимо уведомить о факте совершения такого договора в трехдневный срок с даты его заключения.
Отметим, что законодатель устанавливает исключение для акционерного соглашения, которое заключается менее чем за три дня до даты проведения общего собрания акционеров. В такой ситуации акционерное общество следует уведомить о совершении акционерного соглашения в день его заключения, но обязательно до проведения общего собрания. То же, насколько мы понимаем, должно относиться и к уведомлению о внесенных изменениях и (или) дополнениях в акционерное соглашение, хотя законодатель напрямую на это не указывает.
По нашему мнению, проблему составляет отсутствие точного законодательного регулирования перечня информации об акционерном соглашении, которую должны представить его стороны.
Если исходить из буквального толкования анализируемого законодательного положения, то для соблюдения законодательного требования сторонам акционерного соглашения либо одной из них вполне достаточно просто сообщить акционерному обществу о том, что заключено акционерное соглашение. При этом можно не называть стороны такого соглашения и иную важную для акционерного общества информацию.
Однако такое толкование должно быть скорректировано с учетом того обстоятельства, что, во-первых, законодатель требует от сторон акционерного соглашения уведомления не только о его заключении, но и о внесении в него изменений и (или) дополнений, а это предполагает сообщение дополнительной информации о содержании акционерного соглашения.
Во-вторых, законодатель указывает, что акционерное общество в порядке, предусмотренном уставом или локальным нормативным правовым актом, должно раскрыть иным акционерам информацию о заключении акционерного соглашения, включая сведения о его сторонах и количестве принадлежащих им акций, не позднее чем за три дня до проведения общего собрания.
Несомненно, для того чтобы предоставить иным акционерам указанную информацию, акционерное общество само должно ее получить от сторон акционерного соглашения.
Обратите внимание
Порядок раскрытия информации о договоре об осуществлении прав участников ООО (ОДО) участникам, которые не являются стороной данного договора, законодатель требует определять исключительно уставом.
Следовательно, в уставе каждого ООО (ОДО) должны найти отражение все вопросы раскрытия информации о договоре об осуществлении прав участников. Отсутствие такого порядка в уставе будет означать, что устав не соответствует требованиям законодательства.
Отметим, что термин «порядок», как правило, не включает указания на перечень получаемой информации. Данный термин в анализируемом нами контексте означает условия получения соответствующей информации, т.е. место, где можно ознакомиться с ней, письменное уведомление о наличии информации, возможность делать копии документов и т.д.
Исходя из изложенного, мы констатируем: на первый взгляд за рамками двух приведенных выше условий ни устав, ни локальный нормативный правовой акт акционерного общества могут не содержать требование о раскрытии иных сведений об акционерном соглашении.
Однако можно предположить, что конкретное акционерное общество термин «порядок» будет толковать широко и предусмотрит, например, в уставе или локальном нормативном правовом акте обязанность сторон акционерного соглашения раскрыть перед акционерным обществом и, следовательно, его акционерами все условия акционерного соглашения.
Правда, такой подход может быть подвергнут сомнению, поскольку законодатель, говоря о порядке, определяемом уставом или локальным нормативным правовым актом акционерного общества, указывает на порядок раскрытия информации именно акционерным обществом перед иными акционерами, а не на порядок раскрытия сторонами акционерного соглашения сведений о нем перед акционерным обществом.
В связи с этим при буквальном толковании анализируемой нормы можно предположить, что речь идет вообще о запрете на установление акционерным обществом каких-либо требований к сторонам акционерного соглашения.
Мы же полагаем, что невозможно предусмотреть порядок, в рамках которого акционерное общество обязано будет раскрывать определенную информацию перед акционерами, без указания на ее предоставление сторонами акционерного соглашения акционерному обществу.
Обратите внимание
Законодатель допускает возможность раскрытия информации об акционерном соглашении третьим лицам, никак не связанным с акционерным обществом. В отношении же раскрытия информации о договоре об осуществлении прав участников ООО (ОДО) закон подобную возможность не предоставляет.
Таким образом, можно констатировать, что, даже если соответствующее положение найдет отражение в уставе ООО (ОДО), хозяйственное общество не будет вправе раскрывать информацию о договоре об осуществлении прав участников ООО (ОДО) третьим лицам.
Разрешение вопросов, связанных с раскрытием информации
Вопрос 1. Насколько законно требование о раскрытии участниками акционерного соглашения его условий?
Законодатель не вводит ограничений для акционерного общества в вопросе определения порядка раскрытия информации об акционерном соглашении. При этом, правда, как мы отмечали выше, он не устанавливает напрямую и порядка раскрытия информации об акционерном соглашении его участниками.
Однако допустимо сделать вывод, что, если акционеры с количеством голосов, достаточным для принятия законного решения, решат предусмотреть в уставе или локальном нормативном правовом акте обязанность сторон акционерного соглашения раскрыть всю информацию о нем, соответствующие положения устава или локального нормативного правового акта хозяйственного общества будут законными.
При этом, несмотря на отсутствие точного указания в законе, какой из органов управления акционерного общества — директор (генеральный директор), дирекция (правление), совет директоров (наблюдательный совет) или общее собрание участников — принимает решение об утверждении интересующего нас локального нормативного правового акта (с примерным названием «Положение о порядке раскрытия информации о заключении акционерного соглашения»), представляется отвечающим природе отношений наделение указанным полномочием именно общего собрания участников. Исходя из дефиниции и существа акционерного соглашения оно относится к правоотношениям между акционерами, а значит, судьбу вопроса, связанного с отношениями акционеров, должен решать наиболее близкий к ним орган управления акционерного общества.
Возвращаясь к вопросу о возможности закрепить в уставе или локальном нормативном правовом акте акционерного общества требование о раскрытии участниками акционерного соглашения любой информации о нем, отметим, что в рамках правоприменительной практики ответ в большинстве случаев будет зависеть от акционеров, обладающих контрольным на конкретном общем собрании пакетом акций акционерного общества.
Вопрос 2. Могут ли все или часть условий акционерного соглашения быть конфиденциальной информацией?
Условия акционерного соглашения, по нашему мнению, соответствуют критериям, определенным ст. 140 ГК для информации, в отношении которой может устанавливаться режим коммерческой тайны. Значит, они могут быть информацией, относящейся к коммерческой тайне участников акционерного соглашения.
На заметку
Все или некоторые участники акционерного соглашения могут в порядке, предусмотренном законодательством Республики Беларусь о коммерческой тайне, установить в отношении условий акционерного соглашения режим коммерческой тайны. При этом в акционерном соглашении следует закрепить обязанность его сторон по неразглашению условий соглашения в связи с их конфиденциальностью.
В этом случае стороны акционерного соглашения, вопреки требованиям устава или локального нормативного правового акта акционерного общества о раскрытии условий акционерного соглашения, могут отказаться предоставить соответствующие сведения со ссылкой на то, что они являются коммерческой тайной, а следовательно, не подлежат разглашению.
Вопрос 3. Каковы правовые последствия несоблюдения сторонами акционерного соглашения установленных требований о раскрытии информации о нем акционерному обществу?
Прежде всего отметим, что законодатель не определил никаких правовых последствий. Тем не менее представляется, что у акционерного общества могут быть меры воздействия на таких акционеров, правда, лишь в случае, если у иных акционеров или акционерного общества возникнут убытки в связи с неисполнением сторонами акционерного соглашения обязанности по раскрытию информации о нем.
Иными словами, несоблюдение законодательно установленной обязанности может повлечь применение базовой меры гражданско-правовой ответственности в виде взыскания убытков (как реального ущерба, так и упущенной выгоды).
На наш взгляд, доказывание факта наличия упущенной выгоды в связи с неисполнением сторонами акционерного соглашения обязанности по раскрытию информации неизбежно будет сопряжено со значительными юридическими и фактическими трудностями.
Дело в том, что в праве Республики Беларусь нет устоявшейся методики определения упущенной выгоды. Кроме того, доказывание всех классифицирующих признаков упущенной выгоды усложняет оценочный характер ряда обстоятельств.
Что же касается реального ущерба от нераскрытия информации об акционерном соглашении, полагаем, возникновение такого ущерба в белорусской экономике маловероятно.
Выводы
В случае с разглашением сведений об акционерном соглашении наблюдается классический пример конфликта интересов, который может быть разрешен лишь путем определения законодателем перечня тех сведений, которые, по его мнению, с одной стороны, позволят акционерам, не являющимся сторонами такого соглашения, получить в минимально необходимом объеме интересующую их информацию, с другой — не будут ущемлять интересы участников акционерного соглашения в части сохранения конфиденциальности ряда договоренностей.
Пока баланс интересов не найден. Кроме того, позицию законодателя можно понимать и так, что у акционерного общества нет никаких ограничений по получению информации об акционерном соглашении, и так, что акционерное общество не может потребовать от сторон акционерного соглашения иных сведений, кроме указания этих сторон и количества принадлежащих им акций. Причина в том, что акционерное общество устанавливает порядок не предоставления ему информации сторонами акционерного соглашения, а раскрытия информации об акционерном соглашении самим акционерным обществом своим акционерам, не являющимся участниками акционерного соглашения.
Следовательно, только от правоприменительной, в частности судебной, практики будет зависеть, по какому пути пойдут белорусские акционерные общества и их участники в рамках раскрытия интересующей нас информации.
<1> Функ, Я.И. Правовые последствия заключения и нарушения корпоративного договора / Я.И.Функ // Промышленно-торговое ПРАВО. — 2015. — N 10. — С. 43 — 48.