В последнее время государство столкнулось с проблемой использования примесей маковой соломы и опия, содержащихся в семенах кондитерского мака, как доступного источника сырья для изготовления наркотических средств – алкалоидов опия, ацетильные производные которых употребляются наркоманами посредством инъекций при изготовлении наркотика в кустарных условиях.
В прессе нередко встречались сообщения о задержании граждан с крупными партиями семян пищевого мака. Их использование в целях незаконного употребления стало приобретать угрожающий размах.
Согласно статистическим данным правоохранительных органов Республики Беларусь в 2012 году из незаконного оборота было изъято более 3,5 тонны семян мака, в 2013 году – 59 тонн, из которых можно было приготовить 472 тысячи доз экстракционного опия.
Ответный ход государства не заставил себя долго ждать.
Декрет Президента Республики Беларусь от 14.01.2014 N 1 “О некоторых вопросах государственного регулирования оборота семян мака” (далее – Декрет N 1) установил весьма жесткие меры административной ответственности для тех, кто нарушит правила оборота семян мака.
С 23 февраля 2015 г. вступила в действие новая статья Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях (далее – КоАП) (статья 12.49), предусматривающая ответственность за нарушение порядка оборота семян мака.
Закон Республики Беларусь от 10.01.2015 N 243-З “О внесении дополнений и изменений в Кодекс Республики Беларусь об административных правонарушениях и Процессуально-исполнительный кодекс Республики Беларусь об административных правонарушениях”, принятый в целях реализации положений Декрета N 1, в статье 3.2 Процессуально-исполнительного кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях определил компетенцию районных (городских) судов и экономических судов относительно рассмотрения административных дел указанной категории.
Так, районные суды будут рассматривать протоколы об административных правонарушениях, предусмотренных частями 1 и 2 статьи 12.49 КоАП. Экономические суды областей и города Минска – протоколы об административных правонарушениях, предусмотренных частями 3 – 7 статьи 12.49 КоАП.
Частью 3 статьи 12.49 КоАП установлена административная ответственность индивидуальных предпринимателей и юридических лиц за нарушение запрета хранить семена мака, не расфасованные в специальную упаковку.
Законодательство о государственном регулировании оборота семян мака под специальной упаковкой понимает потребительскую тару с массой семян мака не более 200 граммов, с нанесением на эту тару (упаковку) маркировки, соответствующей техническому регламенту Таможенного союза ТР ТС 022/2011 “Пищевая продукция в части ее маркировки”, принятому Решением Комиссии Таможенного союза N 881 (принято в г. Москве 09.12.2011). В частности, маркировка упакованной продукции должна содержать сведения о:
- наименовании продукции;
- ее составе;
- количестве;
- дате изготовления;
- сроке годности;
- условиях хранения;
- наименовании и месте нахождения изготовителя;
- рекомендациях и ограничениях по использованию;
- едином знаке обращения продукции на рынке государств – членов Евразийского экономического союза.
Не подлежат административной ответственности за несоблюдение данного запрета:
- уполномоченные организации, перечисленные в Перечне юридических лиц, реализующих исключительное право государства на осуществление оптовой торговли семенами мака (далее – Перечень), утвержденном постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 31.01.2014 N 90 “О мерах по реализации Декрета Президента Республики Беларусь от 14 января 2014 г. N 1” (далее – постановление N 90);
- иные субъекты предпринимательской деятельности (юридические лица и индивидуальные предприниматели), получившие сертификат соответствия в Национальной системе подтверждения соответствия Республики Беларусь при добровольной сертификации, на мак пищевой в части требований государственного стандарта, связанных с его расфасовкой, либо использующие семена мака для собственного производства пищевой или иной продукции, приобретенные у уполномоченной организации на основании договора купли-продажи (поставки). Запрет на хранение не распространяется также на семена мака, которые находятся под таможенным контролем.
Часть 4 статьи 12.49 КоАП предусматривает административную ответственность для индивидуальных предпринимателей и юридических лиц за нарушение ими запрета осуществлять розничную торговлю семенами мака, не расфасованными в специальную упаковку, а также за осуществление розничной торговли семенами мака в местах и формах, запрещенных законодательными актами.
Декрет N 1 разрешает розничную торговлю расфасованными в специальную упаковку семенами мака их производителям, а также другим юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям, у которых имеется сертификат на расфасовку.
Наряду с этим пункт 41.2 Правил продажи отдельных видов товаров и осуществления общественного питания, утвержденных постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 22.07.2014 N 703 “Об утверждении Правил продажи отдельных видов товаров и осуществления общественного питания и Положения о порядке разработки и утверждения ассортиментного перечня товаров, ассортиментного перечня продукции общественного питания”, запрещает продавать семена мака. По всей видимости, такой запрет распространяется на тех владельцев торговых объектов, которые не являются производителями семян мака или не имеют сертификата на расфасовку.
Декрет N 1 запрещает розничную торговлю семенами мака: в магазинах и павильонах с торговым залом площадью менее 50 кв.м (кроме торговых объектов организаций потребительской кооперации, магазинов организаций Управления делами Президента Республики Беларусь, расположенных в сельской местности); на рынках (кроме продажи в магазинах с торговым залом площадью менее 50 кв.м, расположенных на территории рынка); по образцам вне торговых объектов; с использованием торговых автоматов; посредством разносной торговли.
Части 6 и 7 статьи 12.49 КоАП предусматривают административную ответственность для индивидуальных предпринимателей и юридических лиц за осуществление оптовой реализации семян мака организации, не включенной в Перечень, за приобретение семян мака не у уполномоченной организации, а также за повторно совершенные такого рода противоправные деяния.
Согласно Декрету N 1 только уполномоченные организации, включенные в Перечень, наделены полномочием реализации исключительного права государства на осуществление оптовой торговли семенами мака. Только им следует реализовывать семена мака, ввезенные другими юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями в Республику Беларусь. Законодатель запретил хозяйствующим субъектам приобретать в Республике Беларусь семена мака у лиц, не являющихся уполномоченными организациями.
Часть 5 статьи 12.49 КоАП предусматривает административную ответственность для индивидуальных предпринимателей и юридических лиц за нарушение установленного законодательными актами Республики Беларусь запрета на перемещение семян мака по территории Республики Беларусь без заключения с уполномоченной организацией договора купли-продажи (поставки) семян мака.
Частью второй пункта 2 Положения о порядке реализации юридическими лицами исключительного права государства на осуществление оптовой торговли семенами мака, утвержденного постановлением N 90, предусмотрено, что юридические лица и индивидуальные предприниматели, осуществляющие ввоз семян мака в Республику Беларусь, обязаны реализовать ввезенные ими семена мака уполномоченным организациям. В противном случае им грозит административная ответственность, предусмотренная частью 6 статьи 12.49 КоАП.
Именно уполномоченные организации наделены исключительным правом на осуществление оптовой реализации семян мака другим уполномоченным организациям, юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям, использующим семена мака для собственного производства пищевой или иной продукции, юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям, осуществляющим розничную торговлю семенами мака.
Таким образом, для того чтобы ввоз в страну семян мака и их перемещение по территории Республики Беларусь к месту расположения уполномоченной организации не вызывали у контролирующих органов претензий к хозяйствующему субъекту, ему необходимо предварительно заключить с уполномоченной организацией договор купли-продажи (поставки).
Такого рода договор должны иметь и хозяйствующие субъекты, приобретшие у уполномоченной организации семена мака для нужд собственного производства либо для осуществления розничной торговли и перемещающие семена мака к месту нахождения производственных, складских или торговых объектов.
Поскольку законодатель требует указывать в договоре купли-продажи (поставки) цель приобретения семян мака, ее неуказание будет расцениваться как отсутствие заключенного договора. Это, в свою очередь, станет основанием для начала административного процесса ввиду усмотрения в деянии признаков состава административного правонарушения, предусмотренного частью 5 статьи 12.49 КоАП.
В практике может иметь место следующая ситуация. Например, хозяйствующий субъект для целей осуществления розничной торговли приобрел у уполномоченной организации семена мака на основании договора, составленного в строгом соответствии с требованиями законодательства. Однако для перемещения к месту дислокации производства принял у уполномоченной организации товар (семена мака), не расфасованный в специальную упаковку.
Исходя из Декрета N 1 его положения не разрешают уполномоченным организациям реализовывать семена мака юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям, осуществляющим розничную торговлю, без расфасовки в специальную упаковку.
Следовательно, при задержании транспортного средства, перемещающего такие семена мака, как хозяйствующий субъект, приобретший их у уполномоченной организации, так и сама уполномоченная организация рискуют столкнуться с проблемой возможного привлечения к административной ответственности.
Однако усмотреть в их действиях признаки хотя бы одного из составов правонарушений, предусмотренных частями 3 – 7 статьи 12.49 КоАП, будет непросто.
Объективную сторону состава правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 12.49 КоАП, образуют действия, выразившиеся в хранении семян мака, не расфасованных в специальную упаковку.
Объективную сторону состава правонарушения, предусмотренного частью 4 статьи 12.49 КоАП, образуют действия, выразившиеся в розничной торговле семенами мака, не расфасованными в специальную упаковку, либо в запрещенных местах или в запрещенной форме торговли.
Объективную сторону состава правонарушения, предусмотренного частью 5 статьи 12.49 КоАП, образуют действия, выразившиеся в перемещении по территории Республики Беларусь семян мака при отсутствии договора купли-продажи (поставки) с уполномоченной организацией.
Объективную сторону составов правонарушений, предусмотренных частями 6 – 7 статьи 12.49 КоАП, образуют действия, выразившиеся в оптовой реализации семян мака неуполномоченной организации либо их приобретении у неуполномоченной организации, а также повторно совершенные подобные действия в течение года после наложения административного взыскания.
Применительно к вышеописанной ситуации в действиях уполномоченной организации сложно усмотреть признаки перечисленных составов правонарушений. Ей, вероятно, можно попытаться вменить поставку продукции, не соответствующей обязательным для соблюдения требованиям технических нормативных актов в области стандартизации. Административная ответственность за такое правонарушение предусмотрена частью 1 статьи 23.12 КоАП.
Хозяйствующему субъекту, приобретшему у уполномоченной организации не расфасованные ею семена мака и перемещающему их к месту нахождения складского или торгового объекта, невозможно вменить ни хранение нерасфасованных семян мака, ни их розничную продажу без специальной упаковки, ни перемещение при отсутствии договора купли-продажи (поставки), ни оптовую торговлю семенами мака.
Соответственно перемещаемые семена мака, находящиеся в зоне особого контроля государства, в описанной ситуации склонны к утрате ими характера предмета административного правонарушения ввиду отсутствия состава противоправных деяний, перечисленных в частях 3 – 7 статьи 12.49 КоАП.
С учетом практики непримиримой борьбы правоохранительных и контролирующих органов с незаконным оборотом семян мака, отнесенного к числу наркосодержащих растений (см. Перечень наркосодержащих растений и природного наркосодержащего сырья, утвержденный постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 20.02.2008 N 226), которые могут быть использованы для изготовления ацетилированного опия, подлежащего государственному контролю (см. постановление Министерства здравоохранения Республики Беларусь от 11.02.2015 N 19 “Об установлении республиканского перечня наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих государственному контролю в Республике Беларусь”), подобное развитие ситуации неприемлемо. Нельзя исключать, что нерасфасованные семена мака могут быть вовлечены в незаконный торговый оборот.
Представляется, что квалификация деяния лица, принявшего к перемещению нерасфасованные семена мака, должна учитывать специфику объекта и сферы правоотношений, защищаемых законодательством об административной ответственности. Судебное толкование, направленное на восполнение пробела в законодательстве в целях защиты граждан и оперативного пресечения бесконтрольного распространения семян мака, будет являться сигналом к действию по совершенствованию законодательства о государственном регулировании оборота семян мака.
Ужесточение технических, санитарно-эпидемиологических требований к маку, своевременное устранение пробелов в законодательстве, максимально взвешенный подход к формированию перечня противоправных деяний в указанной сфере будут, с одной стороны, способствовать сокращению случаев привлечения к административной ответственности законопослушных бакалейщиков, с другой стороны – усилят пресс ответственности для нелегальных дилеров семян мака.