Как известно, одним из направлений интернет-преступности является SMS-мошенничество, которое состоит в направлении сообщения с просьбой подтвердить пин-код и отправить его в ответном сообщении или совершении иных подобных действий. Фактически SMS-мошенничество направлено на выманивание информации с целью незаконного списания денежных средств или отправки SMS-сообщения на платные номера или же банального выманивания денег у доверчивых граждан. Схема SMS-мошенничества очень проста: обычно гражданину предлагают перезвонить на какой-то конкретный номер телефона под различными предлогами (например, с целью разблокировки карты и указания номера карты или сообщения иной информации) с дальнейшим списанием денежных средств с его телефона.
В настоящее время можно выделить несколько способов такого SMS-мошенничества:
- передача SMS-сообщения на короткий номер телефона с последующим списанием денежных средств со счета мобильного телефона в пользу оператора (предложение что-то разыграть с отправкой SMS на указанный номер; предложение высокооплачиваемой работы, когда для получения информации необходимо выслать SMS на платный номер; предложение отказаться от рассылки спама с помощью бесплатного SMS и т.д.);
- предложение под различными вымышленными предлогами положить деньги на чужой счет (человеку приходят SMS-сообщения примерно следующего содержания: «У меня проблемы, позвоните по такому-то номеру», «Попал в аварию, пишу с чужого телефона, переведи на него деньги» и т.п.) или сообщение о том, что на ваш счет были ошибочно зачислены денежные средства, поэтому необходимо их перевести обратно на указанный номер;
- указание в услуге по SMS-информированию неверной стоимости сообщения (например, указывается, что отправка SMS-сообщения стоит 100 бел.руб., а реально со счета списывается 10000 бел.руб.) или оказание «лжеуслуг» (перехват чужих SMS, информация о местонахождении человека и т.д.).
Как видно, большинство случаев подобного мошенничества построено по принципам социальной инженерии, где потерпевший добровольно расстается с деньгами или же сам называет секретный код карты, а не совершается с помощью технических методов перевода денег. Нередко в связи с этим утверждается, что сущность SMS-мошенничества заключается в том, что преступники путем обмана завладевают информацией об абонентских номерах сотовых телефонов потерпевших, а также информацией о коде, высылаемом администрацией интернет-ресурса.
Так, в правоохранительные органы по этому поводу обратилась женщина, пользующаяся социальной сетью «Одноклассники». Она, в частности, сообщила, что неизвестное ей лицо путем обмана завладело информацией о ее абонентском номере и персональном коде для активации платных услуг в социальной сети «Одноклассники». С телефонного счета женщины были похищены денежные средства на сумму 260,1 тыс.бел.руб. Было установлено, что в январе 2012 г. в социальной сети «В контакте» к несовершеннолетней дочери этой заявительницы с просьбой о помощи обратился пользователь, с которым девочка познакомилась в Сети. Он был зарегистрирован как «Максим Продан». Новый знакомый попросил сообщить ему абонентский номер ее сотового телефона, что и сделала несовершеннолетняя пользовательница — дочь потерпевшей женщины. Далее спустя минуту на номер пришло SMS-сообщение с кодом. «Максим Продан» попросил девочку сообщить код. На этот раз она тоже согласилась, и в этот же день с телефонного счета были произведены четыре оплаты по 29,9 тыс.бел.руб. каждая, а на следующий день — еще 5 оплат на такие же суммы. За эти деньги злоумышленник купил виртуальные единицы популярной социальной сети. Вскоре анкета «Максим Продан» была удалена из социальных сетей «Одноклассники» и «В контакте». Правоохранительными органами было возбуждено уголовное дело по статье о мошенничестве (ч. 1 ст. 209 Уголовного кодекса Республики Беларусь (далее — УК)).
Вполне понятно, что при работе в Интернете необходимо соблюдать хотя бы какие-то меры защиты, нельзя сообщать свои данные неизвестным лицам, необходимо учиться внимательно читать условия «игры» и не доверять свои данные различным виртуальным мошенникам. Однако нас в связи с этим интересует другой аспект: в таких и подобных примерах, действительно есть состав мошенничества с точки зрения уголовного закона?
Дело в том, что информацию нельзя похитить, она не может являться предметом хищения, хотя, безусловно, ею можно воспользоваться в противоправных целях. То, что лицо завладевает информацией — кодом абонентского номера сотового телефона, еще ничего само по себе не означает. Такой же информации не лишается и ее владелец. Иначе говоря, в данном примере противоправное завладение информацией не влекло за собой автоматического перехода имущества в преступное владение виновного. Имея подобную информацию, ею необходимо еще воспользоваться. И обман в этом случае выступает лишь как средство для дальнейшего совершения преступления (а не способом мошенничества). Прибегая к обману, преступник лишь приготавливается в дальнейшем совершить преступление с помощью информации, добытой обманным путем. Поэтому ни о каком мошенничестве в данном случае чисто с юридической точки зрения говорить и не приходится.
Проблема заключается в том, что при отсутствии иных норм правоохранительные и судебные органы вынуждены квалифицировать подобные случаи по статье о мошенничестве (ст. 209 УК) либо по норме, предусматривающей ответственность за причинение имущественного ущерба без признаков хищения (ст. 216 УК). Фактически происходит применение нормы по аналогии, что является недопустимым. Однако такая квалификация сегодня не вполне отвечает реалиям и сути совершения противоправных действий преступниками. Дело в том, что последние приобретают имущественное право на распоряжение безналичными денежными средствами или виртуальными деньгами (деньги просто списываются с баланса телефона) реальных владельцев этих объектов гражданских прав. Совершение таких действий (как и ряд иных подобных случаев) не вполне охватывается действующими нормами уголовного закона, вследствие чего в УК необходимо вносить новые нормы, которые вполне адекватно охватывали бы рассматриваемые в настоящей статье случаи.
Наше предложение можно подтвердить и анализом ситуаций иного рода, главным образом связанных не с противоправным завладением имуществом, а с приобретением права на имущество, а точнее, незаконным приобретением безналичных денежных средств, хранящихся на карт-счете.
Так, в В-ий РОВД с заявлением обратилась 25-летняя жительница поселка Ю. В-го района. В заявлении она указала, что неустановленное лицо мошенническим путем посредством использования личного телефона мобильной связи, а также телефона ее мужа завладело деньгами на общую сумму 10 млн.бел.руб. Заявительница длительное время пользовалась созданным ею аккаунтом на известном сайте Odnoklassniki.ru. В начале июня она в очередной раз зашла на свою страницу. К ней на сайт пришло текстовое сообщение от ее родственницы, жительницы районного центра, числящейся у нее в категории «Друзья», в котором содержалась просьба сообщить номер мобильного телефона, для того чтобы активировать услугу оператора мобильной связи бесплатной рассылки SMS-сообщений с поздравлениями друзей. Не заметив никакого обмана в этом сообщении, тем более что оно пришло от родственницы, заявительница исполнила просьбу. Через несколько минут на ее мобильный телефон пришло SMS-сообщение, в котором был указан текст следующего содержания: «Отправь текстовое слово «ДА» на номер 00-00 / XX-XX и получи возможность бесплатно с мобильного телефона отправлять СМС с поздравлениями друзей на сайте», что незамедлительно было исполнено заявительницей. В полученном ответе был указан пароль доступа к данной услуге посредством мобильного телефона. Кроме того, в сообщении была размещена предупреждающая запись: «Ни в коем случае не передавать данные пароля посторонним лицам». Одновременно на сайте пришло текстовое сообщение, в котором «родственница» попросила представить ей данные пароля. Это сообщение также не вызвало никакой тревоги, и женщина отправила электронное письмо с указанием пароля, тем самым давая полный доступ к управлению финансовым счетом на своем мобильном телефоне. Тут же пришло сообщение о том, что необходимо очень быстро, максимум в течение пяти минут, отвечать на поступающие SMS-сообщения, иначе на счете мобильного телефона образуется задолженность в размере 150 тыс.бел.руб. На мобильный телефон «посыпались» сообщения. Заявительница, практически не просматривая тексты приходящих SMS, нажимала «Ответ», и, как вскоре выяснилось, очень опрометчиво. Мало того, что стоимость такого ответа составляла почти 30 тыс.бел.руб., так своим ответом заявительница подтверждала отправку денежных средств с финансового счета своего мобильного телефона на электронный кошелек «родственницы». Сколько бы таких SMS она отправила, неизвестно, но тут в процесс вмешался электронный оператор, который сообщил, что для передачи сообщения недостаточно средств на счете. Заявительница в этот момент забеспокоилась, а просмотрев остаток на счете, вообще пришла в ужас: на счете образовалась задолженность в 5 млн.бел.руб. Она набрала сообщение о финансовой проблеме и отправила его через сайт «родственнице». Но та в свою очередь стала успокаивать ее, пояснив, что сейчас эту проблему быстро решит, необходим был только номер другого мобильного телефона. Растерявшаяся женщина не придумала ничего лучше, как взять мобильный телефон мужа, и повторила все ранее описанные манипуляции. В конечном итоге и на мобильном телефоне мужа образовалась сумма задолженности в 5 млн.бел.руб. В последнем текстовом сообщении пришли слова благодарности за предоставленные финансы, и «родственница» покинула интернет-пространство. Телефонный звонок реальной родственнице подтвердил все опасения заявительницы: родственница никакие сообщения через сайт не отправляла и никакую активацию услуг не проводила. Когда зашли на страницу, с которой приходили сообщения, был обнаружен полный дубликат страницы родственницы. По данному факту было возбуждено уголовное дело по статье УК о мошенничестве.
Итак, вышеприведенные примеры свидетельствуют о том, что в настоящее время можно не только завладеть имуществом в смысле его изъятия и перемещения в пространстве, но и противоправным образом приобрести некие права на это имущество.
В этом отношении противоправное приобретение объектов гражданских прав выражается не в завладении чужим имуществом, т.к. это есть хищение чужого имущества, а в незаконном переходе объектов гражданских прав во владение виновного, т.е. именно таких объектов гражданских прав, которые лишены вещного признака, либо же противоправный переход имущества может иметь место в случае, если последнее еще не является собственностью определенного лица (так называемые случаи получения имущества, еще не поступившего в фонды собственника). Когда таким образом приобретаются различные права или имущество, действия виновного направлены на причинение ущерба собственнику или иному законному владельцу и характеризуются извлечением имущественной выгоды. Виновный противоправным образом (путем обмана, угроз, применения насилия и т.д.) может приобрести не только вещные, но и обязательственные права.
Например, если преступное действие виновного состоит в требовании передачи ему определенных имущественных прав, то потерпевший лишается обеспеченной ему законом возможности стать или оставаться собственником (например, лицо путем угрозы применения насилия добивается от потерпевшего отказа от доли наследства в свою пользу). С этой точки зрения суть противоправного приобретения объектов гражданских прав состоит в уменьшении сферы имущественного обладания потерпевшего и характеризуется одновременным увеличением имущественной массы виновного. Соответственно незаконно приобретенные объекты гражданских прав составляют прибыль (выгоду) для одного лица и убыток для другого, т.е. виновное лицо извлекает для себя имущественную выгоду.
К незаконному приобретению следует относить и так называемые случаи хищения безналичных денег и бездокументарных ценных бумаг, потому как эти объекты представляют собой особый финансовый инструмент, к которому лишь по недоразумению применяется традиционная для обычных денег и ценных бумаг терминология <1>. Эти объекты по сути представляют собой определенные права требования, являющиеся в настоящее время юридической фикцией. К противоправному приобретению следует относить и случаи завладения иным имуществом, лишенным вещных признаков (энергия, газ), информацией, объектами интеллектуальной собственности и т.д.
<1> См.: Суханов, Е.А. О понятии и видах вещных прав в российском гражданском праве / Е.А.Суханов // Журнал российского права. — 2006. — N 12. — С. 45.
Вышеизложенное ставит еще раз на повестку дня вопрос о пересмотре старых советских положений относительно возможности признания хищением приобретения права на имущество и конструировании новой модели квалификации незаконных действий с объектами гражданских прав.