1 (2). В отношении норм постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 31.10.2011 N 21 «О некоторых вопросах рассмотрения хозяйственными судами Республики Беларусь дел с участием иностранных лиц» (далее — постановление N 21) (как и в отношении норм предшествовавших ему постановлений Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 07.06.2001 N 3 «О практике рассмотрения хозяйственными судами Республики Беларусь дел с участием иностранных лиц» и от 02.12.2005 N 31 «О практике рассмотрения хозяйственными судами Республики Беларусь дел с участием иностранных лиц») необходимо отметить, что применительно к Международным правилам толкования торговых терминов «Инкотермс» (далее — Инкотермс) практика не только арбитражных составов, но и государственных органов Республики Беларусь несколько иная.
При наличии в договоре международной купли-продажи товаров торгового термина, определяющего базис поставки, и при отсутствии ссылки в таком договоре на соответствующую редакцию Инкотермс как арбитражные составы, так и государственные органы Республики Беларусь, в частности таможенные органы и даже правоохранительные органы, определяют торговый термин именно исходя из его содержания, установленного в Инкотермс (в последнем случае (то есть в отношении правоохранительных органов) иногда даже без учета правила о том, что стороны договора вправе по взаимному соглашению изменить содержание торговых терминов, на которые они ссылаются в договоре, по сравнению с их определением Инкотермс, несмотря на прямое указание на это как в самих Правилах Международной торговой палаты «Международные правила толкования торговых терминов «Инкотермс 2010» (INCOTERMS 2010) (публикация МТП N 715) (далее — Инкотермс 2010), так и в постановлении N 21).
Мало этого, таможенные органы Республики Беларусь для целей таможенной статистики даже в случае, если в договоре международной купли-продажи товаров (либо в договоре комиссии, что, безусловно, соответствует природе такого договора) отсутствует определение базиса поставки через торговый термин, все равно требуют от лиц, осуществляющих таможенное оформление товаров, указания на соответствующий торговый термин.
При этом каким-то, хотя и не точным, основанием для указанной сложившейся правоприменительной практики служит пункт 6 статьи 1125 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее — ГК), в силу которого, если в договоре использованы принятые в международном обороте торговые термины, при отсутствии в договоре иных указаний считается, что сторонами согласовано применение к их отношениям обычных значений соответствующих терминов.
Правда, в связи с указанным нельзя не отметить, что в праве Республики Беларусь нет точной ссылки на то, что обычное значение торгового термина определяется его содержанием, описанным в Инкотермс.
Таким образом, исходя из положений ГК однозначно неясно, можно ли применять именно Инкотермс (в частности, Инкотермс 2010) для регламентации (определения) содержащегося во внешнеторговом договоре с участием субъекта Республики Беларусь торгового термина, т.к. применительно к территории Республики Беларусь, учитывая отсутствие применения во внутриреспубликанской торговле соответствующих торговых терминов, очень сложно однозначно ответить, что же понимается под обычным значением соответствующих терминов.
Однако нормы ГК можно истолковать и таким образом, что в случае, если в договоре отсутствует источник происхождения соответствующего торгового термина, то, скорее всего, данный термин будет толковаться в соответствии с Инкотермс, т.к. Инкотермс являются наиболее известным систематизированным сводом применительно к толкованию торговых терминов для субъектов Республики Беларусь, а следовательно, именно они и должны представлять собой источник обычных значений соответствующих терминов. Причем речь, скорее всего, будет идти именно о последней из редакций Инкотермс, т.е. об Инкотермс 2010, а не о какой-либо из предыдущих редакций.
Для однозначности сделанных выводов, конечно, желательно было бы иметь более точный взгляд законодателя Республики Беларусь на указанные отношения.
(Последнее объясняется тем, что Инкотермс не является единственным источником (сводом) торговых терминов. Так, Международной торговой палатой в 1953 году был издан еще один документ, в рамках которого были систематизированы сведения о торговых обычаях в связи с куплей-продажей товаров, а именно: Коммерческие термины (Terms commerciaux, Trade Terms, Document N 16, 1953), также существует Единообразный торговый кодекс США, содержащий торговые термины, и, наконец, в той же сфере международной торговли присутствуют недокументированные, но стабильно применяемые торговые обычаи, именно в рамках которых и было определено первоначальное существо таких торговых терминов, как FOB, CIF и др.)
2 (3). Наряду с указанными выше частноправовыми унификациями нельзя не отметить, что в последнее время таких унификаций появляется все больше, причем они занимают все более значимое место в регламентации международных экономических отношений.
В связи с изложенным нельзя не выделить и ряд иных таких унификаций, осуществленных Международной торговой палатой, в частности в сфере международных расчетов:
- Правила Международной торговой палаты «Унифицированные правила по инкассо (публикация МТП N 522)»;
- Унифицированные правила ICC для межбанковского рамбурсирования по документарным аккредитивам (публикация МТП N 525);
- Правила Международной торговой палаты «Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов (публикация МТП N 600)»;
- Унифицированные правила по договорным гарантиям (публикация МТП N 325);
- Унифицированные правила ICC для платежных гарантий (Унифицированные правила для гарантий по первому требованию 1992 года) (URDG) (публикация МТП N 458);
- Унифицированные правила проведения для обмена торговыми данными по телесвязи (ЮНСИД/UNCID) (публикация МТП N 452);
- Руководство Международной торговой палаты по международному межбанковскому переводу средств и компенсации;
- Международная практика резервных обязательств (публикация МТП N 590);
- Международная общепринятая банковская практика проверки документов по документарным аккредитивам (публикация МТП N 645) и др.
(Кроме того, среди разработок Международной торговой палаты по интересующему нас вопросу можно указать на Форс-мажорные обстоятельства и затруднения (публикация МТП N 421 (Е)), Международный кодекс рекламной практики и т.д.)
И наконец, применительно к тем же расчетам нельзя не отметить и международные стандарты, разрабатываемые Международной организацией по стандартизации (ИСО). Указанные стандарты в данной сфере касаются прежде всего автоматизированных и электронных систем, используемых в расчетах, в частности, речь идет об актах, регламентирующих стандарты банковских пластиковых карточек, — ИСО-7810 «Идентификационные карты — физические характеристики», ИСО-7812 «Идентификационные карты — система нумерации и процедура регистрации идентификаторов эмитентов».
(Международная организация по стандартизации разрабатывает и иные стандарты, играющие значительную роль в регламентации международного торгового оборота.)
3 (4). Среди частноправовых унификаций особо необходимо коснуться общих условий сделок; в связи с этим прежде всего нужно указать на разработки Европейской экономической комиссии Организации Объединенных Наций относительно международной купли-продажи различных видов товаров, в частности:
- Общие условия контракта на поставку оборудования и машин для экспорта (N 188 и N 574);
- Общие условия экспортных поставок и монтажа машинного оборудования (N 188А и N 574А);
- Общие условия продажи на экспорт-импорт металлических изделий серийного производства (N 730) и др.
4 (5). Оценивая модельные (типовые) законодательные акты как составляющую часть lex mercatoria, нельзя не обратить внимание прежде всего на типовые законы Комиссии Организации Объединенных Наций по праву международной торговли, которые оказывают значительное влияние не только на законотворческий процесс в определенном количестве государств мира, но и на правоприменительную практику в рамках международного торгового оборота.
Среди указанных типовых законов наряду с рассматриваемым в рамках настоящей статьи Типовым законом Комиссии Организации Объединенных Наций по праву международной торговли «О международном торговом арбитраже» (принят в г. Нью-Йорке 21.06.1985) необходимо выделить:
- Типовой закон Комиссии Организации Объединенных Наций по праву международной торговли от 01.01.1992 «О международных кредитовых переводах»;
- Типовой закон Комиссии Организации Объединенных Наций по праву международной торговли «О закупках товаров (работ) и услуг» (принят в г. Нью-Йорке 15.06.1994);
- Типовой закон Комиссии Организации Объединенных Наций по праву международной торговли «Об электронной торговле» (принят в г. Нью-Йорке 12.06.1996, 16.12.1996);
- Типовой закон Комиссии Организации Объединенных Наций по праву международной торговли «О трансграничной несостоятельности» (принят в г. Вене 30.05.1997);
- Типовой закон Комиссии Организации Объединенных Наций по праву международной торговли «Об электронных подписях» (принят в г. Вене 05.07.2001).
5 (6). Наряду с Комиссией Организации Объединенных Наций по праву международной торговли, на постсоветском пространстве определенное влияние имеют типовые законы, разработанные в рамках Содружества Независимых Государств, и прежде всего модельный Гражданский кодекс государств — участников Содружества Независимых Государств, принятый Постановлением Межпарламентской Ассамблеи государств — участников Содружества Независимых Государств от 29.10.1994 «О модельном Гражданском кодексе для государств — участников Содружества Независимых Государств (часть первая)».
Кроме этого, в рамках Межпарламентской Ассамблеи государств — участников Содружества Независимых Государств приняты и иные такие акты, имеющие отношение к международному торговому обороту, в частности:
- модельный Торговый кодекс для государств — участников Содружества Независимых Государств, принятый Постановлением Межпарламентской Ассамблеи государств — участников Содружества Независимых Государств от 03.12.2009 N 33-24;
- модельный закон «Об электронной цифровой подписи», принятый Постановлением Межпарламентской Ассамблеи государств — участников Содружества Независимых Государств N 16-10 (принято в г. Санкт-Петербурге 09.12.2000);
- модельный закон «О рынке ценных бумаг», принятый Постановлением Межпарламентской Ассамблеи государств — участников Содружества Независимых Государств N 18-7 (принято в г. Санкт-Петербурге 24.11.2001);
- модельные законодательные Положения для государств — участников Содружества Независимых Государств о защите прав инвесторов на рынке ценных бумаг, принятые Постановлением Межпарламентской Ассамблеи государств — участников Содружества Независимых Государств N 25-7 (принято в г. Санкт-Петербурге 14.04.2005);
- модельный закон «Об авторском праве и смежных правах», принятый Постановлением Межпарламентской Ассамблеи государств — участников Содружества Независимых Государств N 26-13 (принято в г. Санкт-Петербурге 18.11.2005);
- рекомендательный законодательный акт «О защите экономической конкуренции», принятый Постановлением Межпарламентской Ассамблеи государств — участников Содружества Независимых Государств N 7-9 (принято в г. Санкт-Петербурге 17.02.1996).
(Наряду с указанными модельными законодательными актами в рамках Межпарламентской Ассамблеи государств — участников Содружества Независимых Государств принято значительное количество и иных модельных законодательных актов, среди которых можно выделить: модельный закон «О персональных данных», принятый Постановлением Межпарламентской Ассамблеи государств — участников Содружества Независимых Государств N 14-19 (принято в г. Санкт-Петербурге 16.10.1999); модельный Налоговый кодекс (Общая часть) для государств — участников Содружества Независимых Государств в новой редакции (принят в г. Санкт-Петербурге 29.11.2013); модельный закон «О свободных экономических зонах», принятый Постановлением Межпарламентской Ассамблеи государств — участников Содружества Независимых Государств N 16-5 «О ходе выполнения Программы мероприятий Межпарламентской Ассамблеи государств — участников Содружества Независимых Государств по реализации Соглашения о создании зоны свободной торговли от 15 апреля 1994 года (в редакции от 2 апреля 1999 года)» (принято в г. Санкт-Петербурге 09.12.2000); модельный закон «О банкротстве банков», принятый Постановлением Межпарламентской Ассамблеи государств — участников Содружества Независимых Государств N 26-8 «О новой редакции модельного закона «О банкротстве банков» (принято в г. Санкт-Петербурге 18.11.2005); модельный закон «О меценатстве и спонсорстве», принятый Постановлением Межпарламентской Ассамблеи государств — участников Содружества Независимых Государств N 30-9 (принято в г. Санкт-Петербурге 03.04.2008); рекомендательный законодательный акт «Об общих принципах регулирования защиты прав потребителей в государствах — участниках Межпарламентской Ассамблеи», принятый Постановлением Межпарламентской Ассамблеи государств — участников Содружества Независимых Государств (принято в г. Санкт-Петербурге 13.05.1995) и др.)
6 (7). Анализируя типовые договоры (англ. model contract, франц. contract-type, нем. Formularvertrag) и руководства по составлению договоров как составную часть new lex mercatoria, необходимо отметить, что особенно со второй половины XX века в регламентации международных торговых отношений, особенно международной купли-продажи отдельных видов товаров, большое значение приобретают так называемые типовые договоры (контракты), которые используются для унификации, т.е. единообразного применения, а в силу этого и единообразного понимания и толкования основных (т.е. конкретных) внешнеэкономических договоров.
Типовые договоры, именуемые также типовыми проформами, определяют условия соответствующих договоров, причем применительно к международной купле-продаже товаров большое значение имели (и имеют) именно проформы, которые разрабатывались соответствующими профильными предпринимательскими объединениями.
Несмотря на разработку и принятие Гаагских конвенций 1964 года, а затем и Конвенции Организации Объединенных Наций о договорах международной купли-продажи товаров (заключена в г. Вене 11.04.1980) (далее — Венская конвенция) и иных публичных унификаций, роль указанных типовых договоров (контрактов) не уменьшилась, и не только в силу того, что, например, государствами — участниками Венской конвенции являются не все государства, чьи субъекты активно участвуют в международном торговом обороте, но и потому, что даже для субъектов государств — участников Венской конвенции очень важны те конкретные формы, которые они напрямую могут применить к конкретной ситуации, т.е. в рамках реальных торговых отношений с субъектами иных государств.
Роль типовых договоров в сфере международного торгового оборота в последнее десятилетие XX века и в начале XXI века еще больше возросла.
Это объясняется тем, что в связи с глобализацией экономических отношений роль международного товарооборота становится все более весомой. На международную арену выходит все большее количество субъектов, которые ранее не осуществляли внешнеторговую деятельность, а в силу этого для них представляется важным простой и ясный правовой регулятор их отношений с контрагентом в виде проформы.
Кроме того, в последнее время все большее распространение приобретает так называемая саморегуляция имущественного оборота, когда государственно-правовое регулирование вытесняется частноправовым регулированием, особенно в сфере международного торгового оборота.
Это происходит, как нами показано выше, в связи со все более ясным пониманием того, что принцип автономии воли сторон договора не должен сужаться лишь до выбора участниками договора соответствующей национальной правовой системы определенного государства, а может простираться до возможности участникам самим определять свои отношения в сфере внешнеэкономического оборота так, как они их понимают.
При этом положительным аспектом применения типового договора является то, что он может способствовать точному пониманию сторонами уже основного договора той согласованной воли, которая отражена в их конкретном договоре.
Однако наряду с положительными свойствами типовых договоров они имеют и отрицательную составляющую, связанную с тем, что, как правило, такие договоры, если они разрабатываются не международными межправительственными или неправительственными независимыми организациями, а составляются определенными объединениями предпринимателей, безусловно, создаются с учетом интересов участников таких объединений, а в силу этого интересы второй стороны в договоре, заключенном на основе такого типового договора (контракта), могут быть ущемлены.
В силу изложенного все большее значение приобретают не типовые договоры, разрабатываемые узкопрофильными (отраслевыми) объединениями предпринимателей, а типовые договоры, создаваемые независимыми организациями.
Кроме того, важное значение приобретают и руководства по составлению договоров (сделок) соответствующего вида (типа), в которых, опять же, определяются условия соответствующих договоров (сделок) и разъясняется иногда многовариантный порядок их отражения в основном договоре (сделке). При этом, правда, нельзя не отметить, что указанные руководства представляют собой зачастую так называемые доктринальные разработки лиц, участвующих в их создании, однако, несмотря на это, как благодаря авторитету разработчиков, так и благодаря авторитету организаций, под эгидой которых создаются такие разработки, и, наконец, в силу уровня самих разработок они приобретают важное значение для толкования существа отношений, возникающих между сторонами соответствующих договоров (сделок).
7 (8). В связи с указанным нельзя не отметить, что до второй половины XX века среди типовых договоров преобладали (то есть имели наибольшее значение (влияние)) именно типовые договоры, разработанные отраслевыми объединениями продавцов, в частности Британской конфедерацией шерсти, Лондонской ассоциацией какао, Лондонской ассоциацией торговли кукурузой, Лондонской биржей металлов, Федерацией ассоциаций растительного масла, семян и жира (FOSFA), Торговой ассоциацией фуражного кормового зерна (GAFTA), Ассоциацией рафинированного сахара и др.
Примерно с конца 50-х — начала 60-х годов XX века наибольшее значение стало придаваться типовым договорам (а также общим условиям сделок), которые разрабатывались Европейской экономической комиссией Организации Объединенных Наций.
Последнее объяснялось тем, что указанная организация начала работу над типовыми договорами с 1950 года с целью как раз прекращения гегемонии отраслевых объединений продавцов, то есть для того, чтобы представители данных объединений, которые фактически заставляли своих контрагентов присоединяться к разработанным типовым формам, не имели преимуществ над указанными субъектами. (В частности, это отражено в типовых договорах указанных отраслевых объединений: например, в рамках торговли сырьем и продуктами питания преимущества принадлежали покупателям (импортерам), а в рамках торговли промышленными товарами — продавцам (экспортерам).)
Таким образом, Европейская экономическая комиссия Организации Объединенных Наций поставила перед собой цель разработать типовые договоры, условия которых будут сбалансированно отражать интересы обеих сторон договора. Кроме того, в таких типовых договорах Европейская экономическая комиссия Организации Объединенных Наций добивалась максимальной четкости в определении прав и обязанностей сторон договора для того, чтобы не порождать конфликтных ситуаций между ними.
Наиболее известными из типовых договоров, разработанных Европейской экономической комиссией Организации Объединенных Наций в 50 — 60-е годы XX века, являются типовые договоры (контракты) продажи зерна 1957, 1958, 1961 годов.
В эти же годы Европейская экономическая комиссия Организации Объединенных Наций приступила к разработке общих условий договоров, наиболее известными из которых являются: Общие условия экспортных инвестиционных товаров 1955 и 1957 годов и Общие условия купли-продажи для импорта и экспорта потребительских товаров длительного использования и других металлоизделий серийного производства 1962 года.
В тот же период, но особенно в 70-е годы XX века, Европейская экономическая комиссия Организации Объединенных Наций начала разрабатывать и руководства по заключению договоров в отношении наиболее сложных типов договоров, используемых в международном торговом обороте, особенно в отношении тех типов договоров, надлежащая регламентация которых отсутствует в национальных правовых системах.
Среди указанных руководств можно особо выделить:
- Руководство по заключению договоров на передачу ноу-хау в области машиностроительной промышленности 1969 года;
- Руководство по заключению договоров на строительство крупных промышленных объектов 1973 года;
- Руководство по заключению международных договоров промышленной кооперации 1974 года;
- Руководство по составлению международных договоров между сторонами, связанными целью осуществления определенного проекта, 1979 года.
Начиная с 80 — 90-х годов XX века определенный приоритет перешел к Международной торговой палате (хотя, конечно же, нельзя не отметить, что применительно к отдельным типам договоров, используемых в международном торговом обороте, устойчивый приоритет соответствующих международных организаций, в том числе и в сфере разработки типовых договоров, безусловно, сохраняется, в частности, применительно к договорам строительного подряда наиболее преуспела в разработке типовых договоров, конечно же, Международная федерация инженеров-консультантов (FIDIC); в отношении договоров франчайзинга — Всемирная организация интеллектуальной собственности (ВОИС) (см., в частности, публикацию ВОИС N 480(R)); кроме того, Комиссия Организации Объединенных Наций по праву международной торговли также осуществляла разработку интересующих нас актов (см., например, Правовое руководство об электронном переводе средств 1987 года, Руководство для законодательных органов по проектам в области инфраструктуры, финансируемым из частных источников 2001 года)).
Среди типовых договоров и руководств по составлению договоров, разработанных Международной торговой палатой, прежде всего необходимо указать на:
- Типовой контракт Международной торговой палаты международной купли-продажи готовых изделий, предназначенных для перепродажи (публикация N 556 (Е)), 1997 год (направлен прежде всего на регламентацию отношений международной купли-продажи товаров при осуществлении деятельности международных посредников);
- Типовой коммерческий агентский контракт Международной торговой палаты, 1991 год (публикация N 496) (Международной торговой палатой разработан также Комментарий к Типовому коммерческому агентскому контракту Международной торговой палаты (публикация N 512));
- Типовой дистрибьюторский контракт Международной торговой палаты (публикация N 518);
- Типовой контракт Международной торговой палаты международного франчайзинга (публикация N 557);
- Типовой контракт случайного посредничества, 2000 год (публикация N 619);
- Руководство по составлению коммерческих агентских контрактов, 1983 год (публикация N 410);
- Руководство по составлению международных дистрибьюторских соглашений (публикация N 441E).