Увеличивающееся в экономических судах количество дел, связанных с привлечением руководителей субъектов хозяйствования к субсидиарной ответственности, складывающаяся судебная практика по данному вопросу свидетельствуют о том, что в настоящее время каждому руководителю необходимо более серьезно и ответственно подходить к принятию тех или иных решений, связанных с деятельностью субъекта хозяйствования, возможно, по-новому выстраивать свои взаимоотношения с участниками (акционерами), собственниками бизнеса, которыми он руководит.
Анализ судебной практики по данной категории дел позволил выработать рекомендации, направленные на снижение рисков привлечения к субсидиарной ответственности руководителей.
Однако в первую очередь хотели бы обратить внимание на положения законодательства о несостоятельности (банкротстве), которые устанавливают основания, порядок привлечения к субсидиарной ответственности лиц, в том числе руководителей субъектов хозяйствования.
Во-первых, руководитель может быть привлечен к субсидиарной ответственности за неподачу заявления должника о несостоятельности (банкротстве) в течение одного месяца со дня возникновения (выявления) основания, предусмотренного частью 2 статьи 9 Закона Республики Беларусь от 13.07.2012 N 415-З «Об экономической несостоятельности (банкротстве)» (далее — Закон о несостоятельности (банкротстве)) (часть 3 статьи 11 Закона о несостоятельности (банкротстве)). Например, одним из таких оснований является выявление руководителем того обстоятельства, что удовлетворение требований одного кредитора или нескольких кредиторов приводит к невозможности исполнения денежных обязательств субъекта хозяйствования в полном объеме перед другими кредиторами либо прекращению деятельности субъекта хозяйствования должника.
Во-вторых, руководитель может быть привлечен к субсидиарной ответственности, если экономическая несостоятельность (банкротство) субъекта хозяйствования вызвана его действиями (бездействием), то есть так называемое доведение до банкротства. Практика выработала определенные подходы, какие действия (бездействие) руководителя находятся в причинно-следственной связи с банкротством субъекта хозяйствования (указаны в таблице).
Суд может привлечь руководителя к субсидиарной ответственности, если у субъекта хозяйствования недостаточно имущества, чтобы рассчитаться с кредиторами. Привлечение к такой ответственности руководителя возможно как в период рассмотрения дела о несостоятельности (банкротстве), так и в течение 10 лет с момента возбуждения производства по делу об экономической несостоятельности (банкротстве). В течение 10 лет с таким исковым заявлением могут обратиться кредитор (кредиторы) или его (их) правопреемники, государственные органы, прокурор, контролирующие органы, причем руководитель может быть привлечен к субсидиарной ответственности в таком случае за «доведение до банкротства».
На сайте Верховного Суда Республики Беларусь опубликовано постановление Президиума Верховного Суда Республики Беларусь от 27.04.2016 N 2 «О практике рассмотрения экономическими судами дел о привлечении к субсидиарной ответственности по обязательствам должника, признанного банкротом» (далее — постановление N 2) и выработаны рекомендации, цель которых — защитить права и законные интересы кредиторов, создать благоприятные условия для осуществления предпринимательской деятельности. В первую очередь ошибки по данной категории дел, как указано в постановлении N 2, допускаются в судах первой инстанции, вследствие чего отменено или изменено свыше 25% решений из числа пересмотренных в апелляционном и кассационном порядке в 2014 — 2015 годах.
Итак, ниже представлена таблица, из содержания которой можно получить информацию о том, в каких случаях риск привлечения руководителя к субсидиарной ответственности оцениваем как высокий и, как следствие, какие действия необходимо совершать (не совершать) руководителю, чтобы этот риск снизить или исключить полностью.
Таблица
Действия / бездействие руководителя, приводящие к банкротству субъекта хозяйствования Рекомендации, направленные на снижение риска привлечения к субсидиарной ответственности
Необеспечение руководителем сохранности бухгалтерских документов, отсутствие бухгалтерских документов — при смене руководителя, главного бухгалтера, а также при принятии решения о ликвидации субъекта хозяйствования прием-передачу документов оформлять актом. К акту прикладывать оборотно-сальдовые ведомости по всем счетам. Бухгалтерские документы должны быть подписаны главным бухгалтером, увольняемым руководителем;
- один экземпляр акта должен быть на руках у каждого из руководителей;
- в день увольнения рекомендуем написать уведомления о смене руководителя во все заинтересованные органы и организации (ЕГР, инспекция Министерства по налогам и сборам Республики Беларусь, банк, Фонд социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты Республики Беларусь, органы статистики);
- по истечении 10 дней после увольнения необходимо запросить выписку из ЕГР в целях удостоверения, что субъектом хозяйствования внесены изменения в ЕГР о руководителе;
- возлагать ответственность на главного бухгалтера за хранение бухгалтерских документов: первичных учетных документов, регистры бухгалтерского учета и отчетности;
- принимать меры для восстановления бухгалтерских документов;
- привлекать к ответственности виновных лиц, взыскивать материальный ущерб, убытки
Первичные учетные документы составлены неуполномоченными лицами. Приняты к учету первичные учетные документы, не имеющие юридической силы или не подтверждающие факт совершения хозяйственных операций — возлагать ответственность на главного бухгалтера за составление первичных учетных документов и подтверждение достоверности содержащихся в них данных;
- возлагать ответственность, например, на главного бухгалтера или заместителя директора по финансам и т.п. за разработку и утверждение форм первичных учетных документов;
- утверждать перечень лиц, имеющих право подписи на первичных учетных документах, после согласования с главным бухгалтером;
- возлагать ответственность на главного бухгалтера за контроль надлежащего оформления первичных учетных документов;
- наделить, например, главного бухгалтера или заместителя директора по финансам полномочиями по применению дисциплинарных взысканий в отношении должностных лиц субъекта хозяйствования, нарушающих требования законодательства о бухгалтерском учете. Предоставление указанных полномочий оформляется приказом
Не созданы необходимые условия для правильного ведения бухгалтерского учета — обеспечить главного бухгалтера лицензионной программой по ведению бухгалтерского учета;
- периодически делать копии оборотно-сальдовых ведомостей по всем счетам бухгалтерского учета. Копии оформлять в соответствии с требованиями законодательства (наименование должности, подпись уполномоченного должностного лица, печать организации, дата)
Распоряжение руководителем всем имуществом субъекта хозяйствования без ограничений и без контроля со стороны участников (собственника) субъекта хозяйствования — устанавливать ограничения на совершение сделок (помимо крупных) в уставе, контракте с руководителем;
- контролировать соблюдение законодательства по совершению сделок с заинтересованностью аффилированных лиц, крупных сделок;
- уполномоченным должностным лицам согласовывать все существенные условия договоров, чтобы впоследствии договор не был признан незаключенным;
- требовать от соответствующих органов управления субъекта хозяйствования предоставления документов, подтверждающих принятие решений по совершению сделок, выходящих за пределы компетенции руководителя;
- определять материально ответственных лиц за имущество субъекта хозяйствования;
- взыскивать ущерб с виновных работников
Несоздание руководителем необходимых условий для расчетов с кредиторами В случае ухудшения финансово-экономического положения руководителю необходимо разработать план по оздоровлению субъекта хозяйствования, представить такой план, в том числе на утверждение участникам (собственнику унитарного предприятия), принять меры по стабилизации деятельности субъекта, а также по взысканию дебиторской задолженности
Нарушение руководителем законодательства в сфере налогообложения — оспаривать решения контролирующих органов, в том числе в части ответственности руководителя, завышения стоимости, т.к. в противном случае отсутствие оспаривания может расцениваться как бездействие руководителя;
- перед совершением сделок проверять контрагентов (назначать ответственных лиц за проверку контрагентов приказом либо через включение этой обязанности в должностную инструкцию соответствующего должностного лица), в том числе на предмет отнесения их к лжепредпринимательским структурам;
- требовать предоставления документального подтверждения полномочий лиц, подписывающих договоры, первичные учетные документы со стороны поставщиков, перевозчиков. Обращать внимание на надлежащее заверение копий документов, представляемых контрагентами;
- проверять действительность первичных учетных документов (товарно-транспортных накладных, сопровождающих груз) о получении товара
Предоставление недостоверных данных, например, для получения лицензии, повлекшее аннулирование лицензии и административную ответственность и, как следствие, банкротство субъекта хозяйствования — неукоснительно соблюдать лицензионные требования и контролировать их соблюдение работниками организации;
- назначать ответственных за лицензионную деятельность лиц, состоящих в трудовых отношениях с организацией, иначе лицензия аннулируется
Пропуск руководителем месячного срока на обращение с заявлением о несостоятельности (банкротстве) — созывать и проводить годовые общие собрания участников / акционеров хозяйственного общества, анализировать бухгалтерский баланс, состояние кредиторской и дебиторской задолженностей, проводить в случае необходимости оценку имущества;
- требовать избрания ревизора (ревизионной комиссии), проведения ревизий;
- регулярно представлять отчеты участниками (собственнику унитарного предприятия), содержащие информацию о финансово-хозяйственной деятельности субъекта
При привлечении к субсидиарной ответственности руководителя в соответствии с постановлением Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 27.10.2006 N 11 «О некоторых вопросах применения субсидиарной ответственности» суду необходимо установить следующие обстоятельства:
- наличие у соответствующего лица права давать обязательные для должника указания либо возможности иным образом определять его действия;
- совершение соответствующим лицом действий (или его бездействие), свидетельствующих об использовании принадлежащего ему права давать обязательные для должника указания или использовании своих возможностей иным образом определять его действия;
- наличие причинно-следственной связи между использованием соответствующим лицом своих прав и (или) возможностей в отношении должника и последствиями в виде признания его банкротом;
- недостаточности имущества должника для удовлетворения требований кредиторов.