Принципы права — воплощение объективных закономерностей регулируемых им отношений. Со времен Древнего Рима известно: principium est potissima pars cujusque rei <1>.
<1> Принцип есть важнейшая часть любого дела (лат.).
От состояния фундамента зависит судьба здания: без принципов право подобно зданию, сооруженному на песке. Вопрос о принципах носит не только академический характер. То, что принципы должны применяться непосредственно, было известно древнеримским юристам, сформулировавшим правило: principia probant, non probantur <2>.
<2> Принципы доказывают (являются доказательствами), они не доказываются (лат.).
Права и обязанности участников правоотношений в случаях, когда они прямо не урегулированы законодательством, а применение аналогии невозможно, определяются именно на основе правовых принципов. Нормы законодательства об адвокатуре должны полностью соответствовать общеправовым и специальным принципам профессии адвоката и организации адвокатского сообщества. Этим обусловлена исключительная важность принципов права в целом и принципов адвокатуры, которые являются ее системообразующими началами.
Рассмотрим принципы профессии адвоката, устройства и деятельности адвокатуры.
Законность
Общеправовой принцип законности, лежащий в основе деятельности всех субъектов права, закреплен в абз. 3 ст. 4 Закона Республики Беларусь от 30.12.2011 N 334-З «Об адвокатуре и адвокатской деятельности в Республике Беларусь» (далее — Закон N 334-З). Упоминается он и в законах некоторых зарубежных государств. Так, например, этот принцип упоминается в п. 3 ст. 5 Закона Литовской Республики от 18.03.2004 N IX-2066 «Об адвокатуре» (Lietuvos Respublikos advokaturos istatymas) (далее — Закон Литвы), п. 1 ст. 4 Закона Украины от 05.07.2012 N 5076-VI «Об адвокатуре и адвокатской деятельности» (далее — Закон Украины), ст. 3 Закона Грузии от 20.07.2001 N 976 «Об адвокатах» (далее — Закон Грузии), части второй ст. 3 Закона Республики Армения от 13.01.2005 N ЗР-29 «Об адвокатуре» (далее — Закон Армении). В п. II ст. 1 Закона Азербайджанской Республики от 28.12.1999 N 783-IГ «Об адвокатах и адвокатской деятельности» (далее — Закон Азербайджана) закреплен принцип верховенства закона. В статье 3 Закона Парламента Республики Молдова от 19.07.2002 N 1260 «Об адвокатуре» (Lege Nr. 1260 din 19.07.2002 cu privire la avocatura) (далее — Закон Молдовы) в качестве принципа адвокатской деятельности названо обеспечение законности.
Поскольку принцип законности является общеправовым и на нем должна быть основана любая деятельность в области права, упоминание о нем в законе, регулирующем адвокатскую практику и организацию адвокатуры, не является, строго говоря, обязательным. В подтверждение указанному можно привести немало примеров того, что законы зарубежных государств не указывают на законность как на принцип профессии адвоката. Так, например, ст. 2 Закона Болгарии от 25.06.2004 N 55 «Об адвокатуре» (Закон за адвокатурата) (далее — Закон Болгарии) не содержит упоминания о принципе законности. Не упомянут он и в Законе Польской Республики от 26.05.1982 N 124 «Об адвокатуре» (Prawo o adwokaturze) (далее — Закон Польши), Законе Эстонской Республики от 21.03.2001 «Об адвокатуре» (Advokatuuriseadus) (далее — Закон Эстонии), Законе Румынии от 07.06.1995 N 51 «Об организации и исполнении профессии адвоката» (Lege nr. 51 din 7 iunie 1995 pentru organizarea si exercitarea profesiei de avocat) (далее — Закон Румынии), Законе Финляндии от 12.12.1958 N 496 «Об адвокатах» (Laki asianajajista/Lag om advokater), из чего, конечно, не следует, что адвокаты этих стран в своей профессиональной деятельности не следуют закону. Разумеется, указанное вовсе не умаляет важности принципа законности и не является аргументом в пользу отказа от провозглашения его в качестве принципа как адвокатской профессии, так и организации адвокатуры. Действие этого принципа в отношении адвокатской практики и профессионального сообщества адвокатов не вызывает сомнений.
Сущность принципа законности в профессиональной деятельности адвоката заключается в том, что эта профессия основана на ст. 62 Конституции Республики Беларусь, которая содержит указание на оказание юридической помощи адвокатами, регулируется международными договорами Республики Беларусь, Законом N 334-З и другими нормативными правовыми актами (прежде всего процессуальными кодексами). Профессия адвоката предусмотрена законодательством и осуществляется в соответствии с ним. Действие этого принципа проявляется и в том, что адвокатская деятельность направлена на поддержание законности путем восстановления нарушенных прав лиц, обратившихся к адвокату за юридической помощью (клиентов).
Принцип законности включает в себя обязанность адвоката использовать все предусмотренные законом и не использовать запрещенные им средства и способы защиты прав, свобод и интересов клиентов. Поскольку эта обязанность полностью охватывается принципом законности, законодательства большинства государств не относят ее к принципам адвокатуры.
Сущность принципа законности в организации адвокатуры заключается в том, что органы адвокатского самоуправления и иные органы адвокатуры (в частности, дисциплинарные и ревизионные) должны создаваться и действовать в соответствии с законом, а профессиональная деятельность адвокатов должна быть организована в формах, предусмотренных законом (или при отсутствии исчерпывающего перечня предписанных организационных форм адвокатской практики в формах, не противоречащих закону).
Поскольку в складывавшихся на протяжении столетий принципах адвокатской профессии выражены ее природа и объективные закономерности ее существования, можно найти немало общего в том, как они сформулированы в законодательствах различных государств (там, где они формально закреплены), а также в документах международных организаций.
Принятая Советом европейских адвокатур (Conseil des barreaux europeens), который объединяет свыше миллиона адвокатов, Хартия основных принципов европейских адвокатов (Charter of Core Principles of the European Legal Profession; Charte des principes essentiels de l’avocat europeen; Carta de principios fundamentales de la abogacia; Carta dei Principi Fondamentali dell’Avvocato Europeo; Charta der Grundprinzipien der Europaischen Rechtsanwalte) представляет собой новейшую на данный момент кодификацию фундаментальных международных стандартов адвокатской профессии, придерживаться которых должны как само государство, претендующее на звание цивилизованного, так и практикующие в нем адвокаты. Хартия основных принципов европейских адвокатов (принята в г. Брюсселе 24.12.2006) (далее — Хартия), носящая рекомендательный характер, наглядно отражает получившие международное признание стандарты профессии.
В Хартии представлены десять фундаментальных принципов-стандартов профессии:
- а) независимость адвоката и свобода ведения дела клиента;
- b) соблюдение профессиональной тайны и конфиденциальности дела клиента;
- c) недопущение конфликта интересов;
- d) достоинство, честь и честность;
- e) лояльность к клиенту;
- f) деликатность в вопросах гонораров;
- g) профессиональная компетентность;
- h) уважение к коллегам;
- i) уважение к правовому государству и справедливому отправлению правосудия;
- j) саморегулирование профессии.
Принципы, изложенные в Хартии, конкретизированы в комментарии к Хартии. Они будут рассмотрены ниже.
Независимость
Независимость адвокатов (адвокатской профессии) и адвокатуры (профессионального сообщества адвокатов) является важнейшим из специальных принципов, присущих профессии адвоката, адвокатуре в целом и неразрывно связанных с их природой.
Уяснить содержание принципа независимости позволяют Хартия и комментарий к ней, а также Кодекс поведения европейских адвокатов (принят в г. Брюсселе 28.10.1988) (Code of Conduct for European Lawyers; Code de deontologie des avocats europeens; Codigo de Deontologia de los Abogados europeos; Codice Deontologico degli Avvocati Europei; Berufsregeln der Europaischen Rechtsanwalte) (далее — Кодекс поведения).
Комментарий к Хартии говорит о том, что адвокат должен быть свободным — политически, экономически и интеллектуально — в консультировании и представлении интересов клиента. Это означает, что адвокат должен быть независим от государства и других влиятельных кругов, а также не должен допускать, чтобы его независимость была поставлена под угрозу давлением со стороны партнеров. Для того чтобы пользоваться доверием третьих лиц и судов, адвокат должен также оставаться независимым от собственного клиента. Ни при каких обстоятельствах он не должен позволять клиенту злоупотреблять и манипулировать собой. Действительно, без независимости от клиента не может быть гарантировано надлежащее качество работы адвоката. Принадлежность адвоката к свободной профессии и вытекающий из этого авторитет помогают сохранять независимость, и ассоциации адвокатов должны играть важную роль в обеспечении независимости адвокатов. Саморегулирование профессии (принцип «j») рассматривается как имеющее жизненно важное значение для обеспечения независимости отдельного адвоката. В комментарии отмечается, что в несвободных обществах адвокаты не имеют возможности свободно вести дела своих клиентов и даже могут быть подвергнуты заключению или смертной казни за попытку сделать это.
Свобода ведения дела клиента подразумевает не только свободу адвоката в принятии решения о том, заключать договор с клиентом или нет (это полностью сочетается с гражданско-правовым принципом свободы договора), но также право принимать указания клиента или отказываться от их выполнения.
Итак, в силу принципа независимости и свободы ведения дел клиента адвокат должен быть свободным от любого возможного внешнего вмешательства, давления или влияния, в том числе и со стороны клиента. Кроме того, адвокат должен быть свободен и от возможного влияния своих личных интересов на результаты его работы.
Кодекс поведения объясняет значение независимости адвоката следующим образом.
Задачи, выполняемые адвокатом в процессе профессиональной деятельности, требуют его абсолютной независимости и отсутствия какого-либо влияния на него, связанного в первую очередь с его личной заинтересованностью или с давлением извне. Независимое положение адвоката способствует укреплению в обществе доверия к процедурам правосудия и беспристрастности судей. Таким образом, адвокату следует избегать какого-либо ущемления собственной независимости и не поступаться принципами профессионального долга ради интересов клиента, суда или других лиц (подп. 2.1.1 п. 2.1 Кодекса поведения).
Адвокату следует сохранять независимость как при рассмотрении имущественных споров, так и не связанных с материальной заинтересованностью дел. Совет, полученный клиентом от адвоката, теряет смысл, если последний дал его, руководствуясь соображениями собственной выгоды, из каких-либо других корыстных интересов или под воздействием давления извне (подп. 2.1.2 п. 2.1 Кодекса поведения).
Основные положения (основные принципы) о роли адвокатов (приняты в г. Гаване 27.08.1990 — 07.09.1990) (Principes de base relatifs au role du barreau; Principios Basicos sobre la Funcion de los Abogados; Basic Principles on the Role of Lawyers) (далее — Основные принципы), принятые восьмым Конгрессом ООН по предупреждению преступлений в 1990 году, также предусматривают стандарты независимости адвокатов и адвокатуры. Так, согласно пункту 16 Основных принципов правительства должны обеспечить адвокатам:
- а) возможность исполнять все их профессиональные обязанности без запугивания, препятствий, беспокойства и неоправданного вмешательства;
- б) возможность свободно перемещаться и консультировать клиента в своей стране и за границей;
- в) невозможность наказания или угрозы такового, административных, экономических и других санкций за любые действия, осуществляемые в соответствии с признанными профессиональными обязанностями, стандартами и этическими нормами.
Согласно пункту 20 Основных принципов адвокат должен обладать уголовным и гражданским иммунитетом от преследований за относящиеся к делу заявления, сделанные в письменной или устной форме при добросовестном исполнении своего долга и осуществлении профессиональных обязанностей в суде, трибунале или другом юридическом или административном органе.
Пункт 23 Основных принципов провозглашает следующее. Адвокаты, как и другие граждане, имеют право на свободу высказываний, вероисповедания, объединения в ассоциации и организации. В частности, они должны иметь право принимать участие в публичных дискуссиях по вопросам права, отправления правосудия, обеспечения и защиты прав человека и право присоединяться или создавать местные, национальные и международные организации и посещать их собрания без угрозы ограничения профессиональной деятельности по причине их законных действий или членства в разрешенной законом организации. При осуществлении этих прав адвокаты должны всегда руководствоваться законом и признанными профессиональными стандартами и этическими правилами.
В соответствии с пунктом 24 Основных принципов адвокатам должно быть предоставлено право формировать самоуправляемые ассоциации для представительства их интересов, постоянной учебы и переподготовки и поддержания их профессионального уровня. Исполнительные органы профессиональных ассоциаций избираются их членами и осуществляют свои функции без внешнего вмешательства.
Согласно пункту 26 Основных принципов кодексы профессионального поведения адвокатов должны устанавливаться адвокатами через свои соответствующие органы или в соответствии с законодательством, отвечающим положениям национального права и обычая и признаваемым международными стандартами и нормами.
В соответствии с пунктом 28 Основных принципов дисциплинарное производство против адвокатов должно быть предоставлено беспристрастным дисциплинарным комиссиям, учрежденным самой адвокатурой, с возможностью обжалования в суд.
Из изложенного выше можно сделать вывод о том, что действие принципа независимости проявляется в индивидуальной защите адвокатов при осуществлении ими профессиональной деятельности, а также в существовании самоуправляемых организаций, представляющих и защищающих интересы адвокатов (прежде всего от запугивания, воспрепятствования их профессиональной деятельности, преследования и других форм неоправданного вмешательства, включая привлечение к ответственности за любые действия, совершенные ими в соответствии с профессиональными обязанностями и адвокатской этикой). Дисциплинарное взыскание, налагаемое на адвоката, должно быть определено либо независимым органом, учрежденным адвокатурой, либо независимым государственным органом или судом и должно в любом случае подлежать независимому судебному пересмотру. В силу принципа независимости состав и деятельность профессиональных организаций адвокатов должны быть свободными от какой бы то ни было формы контроля и вмешательства, прямо или косвенно осуществляемых государственными органами.
Позиция Федеральной палаты адвокатов Германии по отношению к этому принципу сформулирована следующим образом: «В первую очередь независимость профессии адвоката означает независимость от государства и свободу от государственных инструкций» <3>.
<3> Unabhangig und frei. Die anwaltliche Selbstverwaltung. — Berlin, 2009. — S. 8.
Этому полностью соответствует подход, существующий в теории и практике российской адвокатуры. «Для полноценной юридической помощи необходима независимая и самоуправляющаяся адвокатура, а об этом не может быть и речи, если право приема в число адвокатов и дисциплинарная власть принадлежит органам государства, а не самой адвокатуре» <4>.
<4> Стецовский, Ю.И. Становление адвокатуры в России / Ю.И.Стецовский. — М., 2010. — С. 211.
Адвокатура не на бумаге, а фактически не должна включаться в систему государственных органов и органов местного самоуправления. Адвокатов нельзя превращать в чиновников, они люди свободной профессии. Именно при таком статусе возможна эффективная полемика с представителями государственных органов, причем не только в уголовном, но и гражданском судопроизводстве» <5>.
<5> Стецовский, Ю.И. Адвокатура и государство / Ю.И.Стецовский. — М., 2007. — С. 83.
Независимость вовсе не является проявлением профессионального тщеславия адвокатов. В этом принципе профессии выражена объективная необходимость, в основе которой — природа гуманизма, демократии, права в целом и прав человека в частности.
В качестве производных правил от принципа независимости называют право адвоката принимать указания клиента или отказываться от них, запрет условного гонорара (pactum de quota litis), запрет подчиненности, запрет несовместимых занятий (включая предпринимательскую деятельность), а также запрет на создание многопрофильных товариществ, то есть объединений с лицами, не являющимися адвокатами, как, например, с бухгалтерами, аудиторами и налоговыми консультантами. Отмечается, что создание таких товариществ — «универсальных центров обслуживания» — является самой серьезной угрозой юридической профессии. Совет адвокатур Европы настаивает на необходимости этого запрета и объясняет его необходимостью сохранения независимости и конфиденциальности <6>.
<6> Независимость — основной принцип юридической этики // Адвокат. — 1996. — N 11. — С. 5.
Принцип независимости подразумевает также самостоятельный и свободный выбор адвокатом организационной формы профессиональной деятельности (из предусмотренных законом).
Гарантией адвокатской независимости является самоуправление адвокатуры. При этом следует отметить, что принципу независимости адвокатуры не противоречит общественно-государственное партнерство, в котором орган государственной власти и адвокатура (профессиональная ассоциация адвокатов) действуют для достижения поставленных перед ней целей, выступая в роли равноправных субъектов. Именно такое партнерство подразумевается в Основных принципах о роли адвокатов: «Профессиональные ассоциации адвокатов играют жизненную роль в поддержании профессиональных стандартов и этических норм, защищают своих членов от преследований и необоснованных ограничений и посягательств, обеспечивают юридическую помощь для всех, кто нуждается в ней, и кооперируются с правительством и другими институтами для достижения целей правосудия и общественного интереса» (преамбула Основных принципов); «Правительства должны обеспечить необходимое финансирование и другие ресурсы для юридической помощи бедным и другим несостоятельным людям. Профессиональные ассоциации адвокатов должны сотрудничать в организации и создании условий предоставления такой помощи» (пункт 3 Основных принципов); «Правительство и профессиональные ассоциации адвокатов должны разработать программу, имеющую целью информировать общественность о ее правах и обязанностях по закону и значении роли адвокатов в защите основных свобод» (пункт 4 Основных принципов) и «Профессиональные ассоциации должны кооперироваться с правительствами для обеспечения права каждого на равный и эффективный доступ и к юридической помощи, чтобы адвокаты были способны без неуместного вмешательства со стороны давать советы и помогать своим клиентам в соответствии с законом и признанными профессиональными стандартами и этическими правилами» (пункт 25 Основных принципов).
Таким образом, независимость адвокатских сообществ от правительств не означает, что им не следует взаимодействовать. Международные стандарты признают, что такое сотрудничество может быть необходимым для обеспечения реального и равного доступа к юридической помощи всех, кто в ней нуждается, и чтобы адвокаты имели реальную возможность консультировать, представлять и защищать клиентов, а также оказывать им иную юридическую помощь без неправомерного вмешательства.
В качестве примера основанных на законе партнерских отношений между государством и адвокатурой можно привести Закон Румынии. Министерство юстиции предоставляет необходимые помещения для адвокатской деятельности в зданиях судов (ст. 36 Закона Румынии) и выплачивает вознаграждения адвокатам в случаях, когда юридическая помощь по уголовным делам оказывается по назначению (ст. 39 Закона Румынии). Других функций в отношении адвокатуры этот орган исполнительной власти не имеет.
Принцип независимости закреплен, в частности, в п. 2 ст. 5 Закона Азербайджана, ч. 2 ст. 3 Закона Армении, ч. 1 ст. 2 Закона Болгарии, п. б ст. 3 Закона Грузии, п. 1 ст. 5 Закона Литвы, п. b ст. 3 Закона Молдовы, п. 2 ст. 33 Федерального Закона от 31.05.2002 N 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (далее — Закон России), абз. 2 ст. 2, ст. 4 и 5 Закона Республики Узбекистан от 27.12.1996 N 349-I «Об адвокатуре».
Статья 1 Закона Франции от 31.12.1971 N 71-1130 «О реформе некоторых судебных и юридических профессий» (Loi portant reforme de certaines professions judiciaires et juridiques), не упоминая о принципах, определяет профессию адвоката как свободную и независимую.
Закон Латвийской Республики от 27.04.1993 «О присяжных адвокатах» также не перечисляет принципы адвокатской профессии и организации присяжной адвокатуры. Тем не менее согласно ст. 6 этого Закона адвокаты в своем профессиональном качестве являются независимыми и подчиняются только закону. В соответствии со ст. 18 указанного Закона Латвийская коллегия присяжных адвокатов является независимой профессиональной корпорацией, объединяющей всех практикующих в Латвии присяжных адвокатов.
Не содержал перечня принципов адвокатуры и Конституционный Закон Республики Таджикистан от 04.11.1995 N 110 «Об адвокатуре» (далее — Закон Таджикистана N 110). При этом он определял адвокатуру как независимое профессиональное объединение, обеспечивающее в соответствии с Конституцией Республики Таджикистан оказание юридической помощи физическим и юридическим лицам (ст. 1 Закона Таджикистана N 110). Статья 2 Закона Таджикистана N 110 определяла коллегию адвокатов как независимую организацию профессиональных юристов, объединившихся в целях оказания квалифицированной юридической помощи физическим и юридическим лицам, а ст. 12 Закона Таджикистана N 110 указывала на то, что адвокат независим при осуществлении адвокатской деятельности и подчиняется только закону.
Статья 5 Закона Республики Таджикистан от 18.03.2015 N 1182 «Об адвокатуре и адвокатской деятельности» содержит следующий перечень принципов:
- законность;
- свобода и независимость адвокатской деятельности;
- равноправие адвокатов и недопустимость их дискриминации;
- невмешательство в адвокатскую деятельность;
- обязательность членства адвоката в Союзе адвокатов;
- уважение и защита адвокатом интересов, прав и свобод доверителя;
- недопустимость отказа адвоката по принятым обязательствам от осуществления права на защиту, за исключением случаев, предусмотренных законодательством Республики Таджикистан;
- разумность и добросовестность исполнения своих полномочий.
Приведенный пример, наряду с отказом от лицензирования государством адвокатской практики, свидетельствует об очевидном прогрессе в правовом регулировании деятельности адвокатов в Таджикистане.
Усиление роли адвокатского самоуправления и предоставление повышенных гарантий независимости адвокатов в соответствии с общепризнанными принципами, изложенными в Хартии, позволяет адвокатам внести еще более весомый вклад в дело укрепления принципа верховенства права, а также реализации гарантий защиты прав и свобод человека, закрепленных в национальных законодательствах и актах международного права.