Реализация дебиторской задолженности в процедурах экономической несостоятельности (банкротства)

В процедуре санации должника в соответствии со статьей 132 Закона Республики Беларусь от 18.07.2000 N 423-З “Об экономической несостоятельности (банкротстве)” (далее – Закон) уступка требования должника может быть осуществлена управляющим с согласия собрания кредиторов или комитета кредиторов путем продажи требования на торгах, если иное не предусмотрено планом санации.

В процедуре ликвидационного производства должника в соответствии со статьей 143 Закона управляющий вправе выставить на торги требования должника, если собранием кредиторов или комитетом кредиторов не установлен иной порядок их продажи (уступки) либо иное не предусмотрено законодательными актами или не вытекает из существа требований. При этом продажа (уступка) требования должника осуществляется на торгах в соответствии со статьей 132 Закона, параграфом 1 главы 30 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее – ГК), определяющими общие положения о договоре купли-продажи, если иное не предусмотрено законодательными актами или не вытекает из существа требования.

В соответствии с подпунктом 1.4 пункта 1 Указа Президента Республики Беларусь от 25.06.2010 N 328 “О некоторых мерах по оптимизации проведения процедур экономической несостоятельности (банкротства)” (далее – Указ N 328) в процедуре конкурсного производства в случае принятия решения о продаже дебиторской задолженности должника на аукционе ее начальная цена определяется собранием или комитетом кредиторов в соответствии с документами бухгалтерского учета и отчетности должника на последнюю отчетную дату и может быть понижена не более чем на 10 процентов.

Таким образом, законодательством об экономической несостоятельности (банкротстве) предусмотрена возможность и особенности продажи требований должника как одной из возможных мер, принимаемых управляющим для достижения целей процедур банкротства, что фактически дает возможность для развития в Республике Беларусь цивилизованного рынка таких требований, в том числе с элементами коллекторской деятельности.

Статьей 112 Федерального закона Российской Федерации от 26.10.2002 N 127-ФЗ “О несостоятельности (банкротстве)” также предусмотрено право управляющего с согласия собрания кредиторов (комитета кредиторов) приступить к уступке прав требования должника путем их продажи. При этом условия договора купли-продажи права требования должника должны предусматривать получение денежных средств за проданное право требования не позднее чем через тридцать дней с даты заключения договора купли-продажи, а также переход права требования только после его полной оплаты.

1. Реализация первоначальным кредитором продукции покупателю;
2. Продажа управляющим на аукционе или по прямому договору дебиторской задолженности (договор должен содержать условие об уступке права требования) с предъявлением документов, удостоверяющих право требования, покупателю;
3. Оплата покупателем приобретенного права требования;
4. Предъявление требования к должнику;
5. Погашение задолженности дебитором по предъявленному требованию.

Схема купли-продажи уступки права требования в процедуре банкротства

В настоящее время возникают вопросы, связанные с понятием факторинга, содержащимся в ГК и Банковском кодексе Республики Беларусь (далее – БК). Понятие факторинга схоже с понятием возмездной уступки денежного требования, в силу чего реализация возмездной цессии в Республике Беларусь может быть затруднена, так как согласно требованиям п. 2 ст. 772 ГК в качестве фактора может выступать только банк или небанковская кредитно-финансовая организация.

Данной проблемы не возникнет в случае покупки денежного требования без дисконта, то есть реализации денежного требования за сумму, равную ему (хотя с экономической точки зрения такая операция представляется абсолютно невыгодной).

Однако следует учитывать, что в процедуре банкротства в принципе реализовать дебиторскую задолженность затруднительно, тем более по цене, равной или выше уступаемого требования. Соответственно в Указе N 328 и предусмотрена возможность реализации дебиторской задолженности по цене ниже уступаемого денежного требования, так как сама дебиторская задолженность может быть сомнительной ко взысканию, а для предприятия-банкрота любые денежные средства имеют значение для возможности расчета с кредиторами.

Исходя из представленной выше схемы и установленного ГК субъектного состава договора факторинга на практике может возникнуть вопрос о том, вправе ли новый кредитор приобрести денежное требование банкрота с уплатой последнему соответствующего денежного возмещения.

В мировой практике факторинг – комплекс финансовых услуг, оказываемых клиенту в обмен на уступку дебиторской задолженности. Комплекс финансовых услуг включает в себя финансирование поставок товаров, страхование кредитных рисков, учет состояния дебиторской задолженности и работу с дебиторами по своевременной оплате. Факторинг дает возможность покупателю отсрочить платежи, а поставщику получить основную часть оплаты за товар сразу после его поставки.

В соответствии со ст. 772 ГК по договору финансирования под уступку денежного требования (факторинга) одна сторона (фактор) обязуется второй стороне (кредитору) вступить в денежное обязательство между кредитором и должником на стороне кредитора путем выплаты кредитору суммы денежного обязательства должника с дисконтом (разница между суммой денежного обязательства должника и суммой, выплачиваемой фактором кредитору) с уведомлением должника о переходе прав кредитора к фактору (открытый факторинг) либо без уведомления о таком переходе (скрытый факторинг).

В качестве фактора может выступать банк или небанковская кредитно-финансовая организация.

В соответствии со ст. 12, 13, 14 БК банковская деятельность представляет собой совокупность осуществляемых банками и небанковскими кредитно-финансовыми организациями банковских операций, направленных на извлечение прибыли. К банковским операциям относится в том числе финансирование под уступку денежного требования (факторинг). При этом одним из основных принципов банковской деятельности является обязательность получения банками и небанковскими кредитно-финансовыми организациями специального разрешения (лицензии) на осуществление банковской деятельности.

Гражданский кодекс Российской Федерации (гл. 43, ст. 824) определяет факторинговые операции следующим образом: “По договору финансирования под уступку денежного требования одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование”.

При этом в качестве финансового агента договоры финансирования под уступку денежного требования могут заключать не только банки, но и иные коммерческие организации. Кроме того, Федеральный закон Российской Федерации от 04.05.2011 N 99-ФЗ “О лицензировании отдельных видов деятельности” не предусматривает лицензирования деятельности финансового агента. Таким образом, в Российской Федерации перечень лиц, которые согласно такой формулировке статьи могут выступать в качестве финансовых агентов, расширен.

В Конвенции УНИДРУА “О международном факторинге” (UNIDROIT Convention on International Factoring) (г. Оттава, 28.05.1988) “под “факторинговым контрактом” понимается контракт, заключенный между одной стороной (поставщиком) и другой стороной (финансовым агентом), в соответствии с которым:

а) Поставщик должен или может уступать финансовому агенту денежные требования, вытекающие из контрактов купли-продажи товаров, заключаемых между поставщиком и его покупателями (должниками), за исключением контрактов, которые относятся к товарам, приобретаемым преимущественно для личного, семейного и домашнего использования.

б) Финансовый агент выполняет, по меньшей мере, две из следующих функций:

• финансирование поставщика, включая заем и предварительный платеж;
• ведение учета (бухгалтерских книг) по причитающимся суммам;
• предъявление к оплате денежных требований;
• защита от неплатежеспособности должников.

с) Должники должны быть уведомлены о состоявшейся уступке требования”.

При этом:

• фактор – это факторинговая компания или банк, предоставляющие факторинговые услуги;
• поставщик – клиент факторинговой компании (банка), уступающий ей (ему) свои денежные требования в обмен на факторинговое финансирование;
• покупатель (должник) – дебитор поставщика, денежные обязательства которого уступаются факторинговой компании (банку).

Схема факторинга выглядит достаточно просто. Поставщик отгружает продукцию покупателю на условиях отсрочки платежа. Накладные передаются в факторинговую компанию. Она в свою очередь платит компании по накладным за отгруженный товар от 50% до 90% долга покупателя (размер этой суммы зависит от суммы сделки, продолжительности отсрочки платежа, рисков, связанных с работой клиента, и количества отгружаемого товара). Позже покупатель переводит на счет факторинговой компании деньги в размере стоимости товаров, поставленных компанией на условиях отсрочки платежа. После этого факторинговая компания переводит остаток суммы поставщику.

Комиссия, которую взимает факторинговая компания, обычно включает в себя:

1. процент от оборота поставщика;
2. фиксированный сбор за обработку документов по каждой поставке;
3. процент за пользование денежными ресурсами.

Помимо этого, факторинговая компания может взимать и другие платежи, например за каждый день просрочки платежа покупателями.

Договор факторинга, как правило, заключается до момента заключения договора купли-продажи или сразу после его заключения. Основными целями его заключения и характерными чертами являются финансирование поставщика, возможность отсрочки платежа для покупателя, а также возможность получения прибыли для фактора.

В действительности же факторинг, как указано выше, является сложным договором, в силу чего в нем наряду с элементами возмездной уступки денежного требования присутствуют и элементы договора возмездного оказания услуг (подряда), что также может быть отражено в понятии факторинга, регламентируемом ГК и БК.

В связи с этим нельзя не указать на то, что в отличие от законодателя Республики Беларусь законодатель Российской Федерации предусмотрел, что обязательства финансового агента по договору финансирования под уступку денежного требования могут включать ведение для клиента бухгалтерского учета, а также предоставление клиенту иных финансовых услуг, связанных с денежными требованиями, являющимися предметом уступки.

Кроме того, на практике фактор также может оказывать кредитору и ряд иных услуг, например:

• осуществлять проверку платежеспособности должника;
• направлять должникам напоминания о сроках погашения задолженности;
• предоставлять информацию финансового характера о состоянии рынка;
• осуществлять рекламу продукции, складирование и сортировку товаров;
• оказывать транспортно-экспедиционные услуги, юридические услуги, в том числе по представительству в судах, услуги по страхованию товаров.

На основании изложенного можно выделить следующие существенные отличия факторинга от уступки требования:

1. факторинг всегда является возмездной сделкой, уступка требования может быть и безвозмездной (например, когда в ее основе лежит договор дарения);
2. факторинг предусматривает дисконт между суммой денежного требования должника и суммой, выплачиваемой кредитору. Возмездная же уступка требования может осуществляться и без указанного дисконта, то есть сумма денежного требования должника и сумма, выплачиваемая кредитору, могут быть равны;
3. факторинг предусматривает обязательную уплату денежной суммы за передаваемые требования, возмездная же уступка требования может предусматривать в качестве встречного удовлетворения со стороны нового кредитора вещи или иные имущественные права;
4. уступка требования, в том числе возмездная (с передачей в качестве встречного удовлетворения денег, вещей или имущественных прав), возможна по любому гражданско-правовому обязательству. Факторинг может быть лишь в отношении денежного обязательства (договора купли-продажи (поставки), возмездного оказания услуг или подряда);
5. сторонами уступки требования могут быть любые участники гражданского оборота. Стороной договора факторинга в Республике Беларусь наряду с кредитором в качестве фактора может выступить либо банк, либо небанковская кредитно-финансовая организация, имеющая соответствующую лицензию;
6. целью факторинга является прежде всего эффективное вложение денежных средств фактора, так как факторинг рассматривается как форма финансирования кредитора в уступаемом требовании, цели же уступки требования, в частности в процедуре банкротства, заключаются в реализации всей конкурсной массы, наиболее полном удовлетворении требований кредиторов, а также сокращении сроков ее проведения;
7. факторинг может быть длящимся договором, так как объектом договора факторинга может являться передача задолженностей покупателей (заказчиков и иных должников) перед кредитором по мере их появления. Цессия же, как правило, является одномоментной;
8. уступка требования в первую очередь направлена на смену лиц в обязательстве, на замену кредитора, а по договору факторинга смена лиц в обязательстве является второстепенной, так как основная цель – получение финансирования.

Таким образом, квалифицирующими признаками договора финансирования под уступку денежного требования являются:

• денежный характер уступаемого требования (п. 1 ст. 772 ГК);
• предварительная форма оплаты (п. 1 ст. 772 ГК);
• наличие суммы вознаграждения за оказываемые услуги финансирования и прямое указание в договоре на обязанность оказать услуги (п. 1 ст. 772 ГК);
• наличие соответствующей лицензии у фактора (п. 2 ст. 772 ГК).

Отсутствие любого из названных признаков исключает квалификацию соглашения об уступке права требования как факторинга.

На основании изложенного полагаем, что на территории Республики Беларусь возможна передача (уступка) денежного требования от одной коммерческой организации к другой за денежное вознаграждение. Отличить же нового кредитора в рамках цессии от фактора на практике можно, установив, является ли для нового кредитора данная деятельность видом предпринимательской деятельности или нет.

Если коммерческая организация постоянно занимается деятельностью по покупке с дисконтом уступаемого требования, то она является постоянным профессиональным участником рынка финансовых услуг и непременно должна для осуществления специализированной деятельности иметь специальное разрешение (лицензию) Национального банка Республики Беларусь. Если же для соответствующей организации это разовая и непостоянная деятельность, то такая деятельность может осуществляться без лицензии.

В договорах, в которых за уступку права требования обязуются уплатить денежную сумму, по существу происходит купля-продажа прав (требования), при этом не предусматривается обязательство по финансированию кредитора, а только лишь определяется срок оплаты цедентом приобретенного права. В таком случае в платежном поручении в качестве назначения платежа просто указывается назначение – за уступку права требования.

Продажа дебиторской задолженности – это один из вариантов возврата средств предприятию. Как правило, такую задолженность покупают организации, которые тоже являются должниками дебитора. Именно поэтому эти предприятия заинтересованы в том, чтобы купить данный долг со скидкой от номинала задолженности, а затем предъявлять ее к погашению по всей стоимости.

Обязательным условием купли-продажи дебиторской задолженности является цессия, то есть соглашение переуступки права требования. Это означает переоформление начального договора, где в качестве одной из его сторон будет выступать уже другая организация. Также может проходить продажа дебиторской задолженности на торгах. Это выгодно для предприятия, так как стоимость покупки может существенно превосходить низкий предел цены выставляемого долга на торги.

При этом важно исследовать обстоятельства, предшествующие заключению договора (торги конкурсной массой), волю сторон, их последующие действия.

В соответствии со ст. 401 ГК при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Если указанные правила не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, последующее поведение сторон.

Позиция Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь по данному вопросу изложена в постановлении Президиума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 21.04.2001 N 7 “Об обзоре судебной практики рассмотрения споров, возникающих в связи с уступкой требования (цессией) и переводом долга” (далее – постановление Президиума N 7).

При анализе таких споров Президиум Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь пришел к выводу о том, что совершение договора уступки требования, по которому новый кредитор рассчитывается с первоначальным кредитором денежными средствами в размере уступаемого требования, является законным и подобная сделка подлежит безусловному исполнению сторонами и не может быть признана недействительной.

Что касается договора уступки требования, в соответствии с которым новый кредитор перечисляет первоначальному кредитору сумму денежного обязательства должника за вычетом предусмотренного сторонами вознаграждения, то указанный договор Президиумом Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь признается исключительно договором факторинга, и вследствие этого в качестве нового кредитора может выступать лишь банк или кредитно-финансовая организация, имеющая специальное разрешение (лицензию) на осуществление факторинговых операций.

С момента принятия постановления Президиума N 7 накоплена правоприменительная практика, позволяющая вернуться к рассмотрению вопроса о соотношении договоров факторинга и уступки права требования, а также закрепить по-новому сложившиеся отношения в сфере уступки дебиторской задолженности в целях развития делового оборота.

Так, в разъяснении Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 22.02.2006 N 03-29/354 “О реализации права требования должника” указано, что кроме заключения антикризисным управляющим договора факторинга “право требования должника также может быть продано по договору купли-продажи”.

Исходя из содержания п. 1 ст. 424 ГК объектом договора купли-продажи выступает любое имущество. Законодательством могут быть предусмотрены особенности купли-продажи отдельных видов имущества.

Согласно абзацу второму ст. 128 ГК понятие “имущество” включает в том числе имущественные права, к которым относится, в частности, право требования.

Учитывая изложенное, антикризисный управляющий вправе после открытия ликвидационного производства, получив согласие собрания (комитета) кредиторов, продать с дисконтом право требования должника с обязательным закреплением уступки права проданного требования.