Решение о создании производственного кооператива
В соответствии с пунктом 1 статьи 107 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее — ГК) производственным кооперативом (артелью) признается коммерческая организация, участники которой обязаны внести имущественный паевой взнос, принимать личное трудовое участие в его деятельности и нести субсидиарную ответственность по обязательствам производственного кооператива в равных долях, если иное не определено в уставе, в пределах, установленных уставом, но не меньше величины полученного годового дохода в производственном кооперативе.
Несмотря на пункт 3 статьи 107 ГК, специальное законодательство о производственных кооперативах в настоящее время не принято законодателем. Исключением является лишь Указ Президента Республики Беларусь от 02.02.2001 N 49 «О некоторых вопросах организационно-правового обеспечения деятельности колхозов» (далее — Указ N 49). Однако Указ N 49 содержит нормы, касающиеся только одной из форм производственного кооператива — сельскохозяйственного производственного кооператива, на что указывает пункт 1 Указа N 49.
Однако отметим, что с 01.01.2017 Указ N 49 утрачивает свою силу, т.к. согласно подпункту 1.1 пункта 1 и подпункту 6.1 пункта 6 Указа Президента Республики Беларусь от 17.07.2014 N 349 «О реорганизации колхозов (сельскохозяйственных производственных кооперативов)» колхозы (сельскохозяйственные производственные кооперативы), действующие на основании Указа N 49, до 31.12.2016 подлежат преобразованию в хозяйственные общества или коммунальные унитарные предприятия. Учитывая изложенное, а также отсутствие практической значимости, в рамках данной статьи автор не будет рассматривать вопросы, связанные с созданием сельскохозяйственного производственного кооператива.
Согласно пункту 12 Положения о государственной регистрации субъектов хозяйствования, утвержденного Декретом Президента Республики Беларусь от 16.01.2009 N 1 «О государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования» (далее — Положение о регистрации), до подачи в регистрирующий орган для государственной регистрации документов собственник имущества, учредители (участники) создаваемой коммерческой организации должны, в частности, принять решение о создании коммерческой организации и подготовить ее устав.
Исходя из этого, учредители производственного кооператива в первую очередь должны принять соответствующее решение о его создании. Законодательство не устанавливает требований к форме такого решения. Учитывая это, полагаем, что в данной ситуации возможно и целесообразно применение аналогии закона, а именно норм о создании хозяйственных обществ. Так, согласно части 1 статьи 11 Закона Республики Беларусь от 09.12.1992 N 2020-XII «О хозяйственных обществах» (далее — Закон N 2020-XII) решение об учреждении хозяйственного общества может приниматься учредителями путем заключения договора о создании хозяйственного общества или в иной форме, определенной учредителями.
Исходя из этого, учредители могут заключить соответствующий договор о создании производственного кооператива или, например, оформить решение о его создании путем составления протокола.
Что касается сведений, которые целесообразно указать в данном решении, то здесь также можно воспользоваться по аналогии нормой части 2 статьи 11 Закона N 2020-XII. Также в нем можно отразить некоторые вопросы, используя по аналогии норму статьи 12 Закона N 2020-XII.
Независимо от того, какую форму решения о создании производственного кооператива изберут учредители, применяя аналогию закона, такое решение может содержать следующие сведения.
Содержание устава производственного кооператива
Единственным учредительным документом производственного кооператива является его устав, утверждаемый общим собранием членов такого кооператива, на что указывает пункт 1 статьи 108 ГК.
Пункт 2 статьи 108 ГК указывает на то, что устав производственного кооператива помимо сведений, указанных в пункте 2 статьи 48 ГК, должен содержать еще ряд сведений. Помимо обязательных сведений устав производственного кооператива может содержать и иные сведения, содержание которых можно установить из анализа иных норм параграфа 3 главы 4 ГК.
Исходя из этого устав производственного кооператива должен в обязательном порядке содержать следующие сведения:
- наименование производственного кооператива;
- его местонахождение;
- цели деятельности;
- порядок управления деятельностью производственного кооператива (часть 1 пункта 2 статьи 48 ГК);
- условия о размере уставного фонда и о размере паевых взносов членов кооператива;
- о составе и порядке внесения паевых взносов членами кооператива и их ответственности за нарушение обязательства по внесению паевых взносов;
- о характере и порядке трудового участия его членов в деятельности кооператива и их ответственности за нарушение обязательства по личному трудовому участию;
- о порядке распределения прибыли и убытков кооператива;
- о размере и условиях субсидиарной ответственности его членов по долгам кооператива;
- о составе и компетенции органов управления кооперативом и порядке принятия ими решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов (пункт 2 статьи 108 ГК);
- о порядке обращения взыскания на пай члена производственного кооператива по собственным долгам (пункт 5 статьи 111 ГК).
Что касается последнего положения устава производственного кооператива, можно отметить, что хотя в ГК оно и не указывается в качестве обязательного, однако оно является таковым, на что указывает буквальное прочтение нормы пункта 5 статьи 111 ГК.
В качестве иных положений устава, которые хотя и не являются обязательными, но могут быть указаны в нем, можно выделить следующие:
- о составе имущества, составляющего неделимые фонды;
- цели, на которые могут использоваться неделимые фонды (часть 2 пункта 1 статьи 109 ГК);
- иные вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания членов кооператива, по сравнению с вопросами, указанными в части 1 пункта 3 статьи 110 ГК (часть 2 пункта 3 статьи 110 ГК);
- иные выплаты, причитающиеся члену производственного кооператива в случае его выхода из него (часть первая пункта 1 статьи 111 ГК);
- иные сведения, не противоречащие правовой природе производственного кооператива.
Отметим, что в силу того, что действующее законодательство детально не регламентирует деятельность производственных кооперативов, его учредители во многом свободны в определении положений устава. При этом необходимо не забывать, что должны быть соблюдены императивные нормы законодательства.
О наименовании производственного кооператива и размере его уставного фонда будет идти речь ниже.
Внесение паевых взносов
Обязанность по внесению паевого взноса участников кооператива установлена нормой пункта 1 статьи 107 ГК, которая, в свою очередь, определяет содержание понятия «производственный кооператив». К слову, указанная норма оперирует понятием «имущественный паевой взнос». Исходя из этого, а также на основании нормы абзаца 2 статьи 128 ГК паевым взносом могут быть вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права.
Исходя из содержания нормы пункта 2 статьи 108 ГК паевые взносы образуют уставный фонд производственного кооператива. При этом условия о размере самого уставного фонда, о размере паевых взносов членов кооператива, о составе и порядке внесения паевых взносов членами кооператива и их ответственности за нарушение обязательства по внесению паевых взносов в обязательном порядке должны быть отражены в уставе производственного кооператива.
Важно отметить, что понятия «паевой взнос» и «пай» не являются тождественными. Такой вывод можно сделать на основе анализа нормы части 1 пункта 1 статьи 109 ГК. Безусловно, паевой взнос является имуществом производственного кооператива, однако имущество производственного кооператива может формироваться не только за счет внесения паевого взноса участниками, но и за счет иных законных источников, например прибыли, имущества, поступающего в собственность производственного кооператива в результате совершения сделок, и т.п. В то же время понятие «пай» охватывает все имущество, находящееся в собственности производственного кооператива, в том числе и сам паевой взнос.
О том, в какой форме будет вноситься паевой взнос, члены производственного кооператива договариваются самостоятельно и отражают это в решении о создании кооператива, а также в его уставе.
В большинстве случаев паевой взнос вносится в денежной форме. Однако могут иметь место случаи, когда необходимо внести паевой взнос в неденежной форме. Стоит отметить, что нормы ГК не устанавливают какой-либо обязанности по проведению оценки вносимого в неденежной форме паевого взноса, т.к. это, например, регулируется законодательством о хозяйственных обществах в случае с внесением доли в уставный фонд в неденежной форме (абзац 2 части 1 статьи 12 Закона N 2020-XII). Соответственно может показаться, что учредители (участники) производственного кооператива свободны в определении стоимости такого взноса. Однако здесь стоит обратить внимание на следующее.
Абзац 4 части 1 пункта 21 Положения об оценке стоимости объектов гражданских прав в Республике Беларусь, утвержденного Указом Президента Республики Беларусь от 13.10.2006 N 615 «Об оценочной деятельности в Республике Беларусь» (далее — Положение), указывает на то, что проведение оценки стоимости объектов оценки является обязательным при внесении неденежного вклада в уставный фонд юридического лица. При этом оценивается стоимость вносимого в уставный фонд неденежного вклада. Учитывая схожую юридическую природу вклада в уставный фонд, который имеет место в случае с хозяйственными обществами, и паевого взноса, из которых и формируется уставный фонд производственного кооператива, можно сделать вывод об обязательности применения нормы абзаца 4 части 1 пункта 21 Положения в случае внесения паевого взноса в неденежной форме в уставный фонд производственного кооператива. С учетом отсутствия иного регулирования в законодательстве, исходя из нормы части 2 пункта 21 Положения обязательная оценка неденежного паевого взноса может быть внутренней и (или) независимой.
Подтверждением вышеизложенному также служат нормы части 4 пункта 7 Положения о регистрации.
Что касается порядка формирования уставного фонда производственного кооператива при его создании путем внесения паевых взносов, отметим, что согласно части 2 пункта 7 Положения о регистрации объявленный в уставе уставный фонд производственного кооператива должен быть сформирован в течение двенадцати месяцев с даты государственной регистрации этого кооператива, если иное не установлено законодательными актами либо если меньший срок формирования уставного фонда не определен уставом. Таким образом, в уставе производственного кооператива может быть предусмотрен срок формирования его уставного фонда меньший, чем двенадцать месяцев с даты государственной регистрации этого кооператива.
Также отметим, что размер паевого взноса, как, собственно говоря, и размер самого уставного фонда производственного кооператива, не ограничен законодательством минимальным и максимальным размерами.
Что касается порядка внесения паевого взноса, то, как правило, паевой взнос в денежной форме может быть внесен на текущий (расчетный) счет производственного кооператива. Паевой взнос в неденежной форме может быть передан с составлением соответствующих актов приема-передачи, первичных учетных документов, подтверждающих передачу паевого взноса.
В соответствии с частью 1 пункта 2 статьи 111 ГК член кооператива может быть исключен из кооператива по решению общего собрания в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязанностей, возложенных на него уставом кооператива, а также в других случаях, предусмотренных законодательством о производственных кооперативах и уставом кооператива. Исходя из этой нормы, а также учитывая норму пункта 1 статьи 107 ГК, можно отметить, что неисполнение членом кооператива обязанности по внесению паевого взноса может служить основанием для его исключения из производственного кооператива. Иная, а точнее, дополнительная ответственность за невнесение паевого взноса может быть предусмотрена уставом производственного кооператива.