Действующее законодательство предусматривает специальные правила для субъектов, осуществляющих эксплуатацию опасных производственных объектов, что, в свою очередь, оказывает влияние на порядок выбора эксплуатирующей организации, если финансирование приобретения его услуг осуществляется за счет бюджетных средств и (или) средств государственных внебюджетных фондов.
Так, в соответствии с Положением о лицензировании отдельных видов деятельности, утвержденным Указом Президента Республики Беларусь от 01.09.2010 N 450 “О лицензировании отдельных видов деятельности” (далее – Положение), под эксплуатацией опасных производственных объектов понимается эксплуатация подконтрольных Департаменту по надзору за безопасным ведением работ в промышленности Министерства по чрезвычайным ситуациям Республики Беларусь опасных производственных объектов, подлежащих регистрации в государственном реестре опасных производственных объектов (за исключением крышных котельных жилых зданий, объектов системы газораспределения и газопотребления, где установлено газопотребляющее оборудование с тепловой мощностью единичного устройства менее 100 кВт и суммарной мощностью не более 200 кВт, обслуживаемых специализированными организациями, а также объектов, на которых ведутся отдельные работы (деятельность, связанная со взрывчатыми материалами (веществами) промышленного назначения: производство, хранение (либо выборка из указанного перечня работ) взрывчатых материалов (веществ) промышленного назначения; проведение взрывных работ) (п. 136 Положения).
Опасными производственными объектами в соответствии с Законом Республики Беларусь от 10.01.2000 N 363-З “О промышленной безопасности опасных производственных объектов” (далее – Закон N 363-З) являются цехи, участки, площадки, а также иные производственные объекты, указанные в приложении 1 к Закону N 363-З. Опасные производственные объекты подлежат регистрации в государственном реестре опасных производственных объектов в порядке, определяемом органом, уполномоченным Президентом Республики Беларусь (ст. 2 Закона N 363-З), а именно Министерством по чрезвычайным ситуациям Республики Беларусь (п. 1 постановления Совета Министров Республики Беларусь от 29.05.2000 N 774 “О реализации Закона Республики Беларусь “О промышленной безопасности опасных производственных объектов”).
Так, в соответствии с Инструкцией о регистрации объектов в государственном реестре опасных производственных объектов и ведении государственного реестра опасных производственных объектов, утвержденной постановлением Министерства по чрезвычайным ситуациям Республики Беларусь от 11.04.2003 N 22 (далее – Инструкция), объекты вне зависимости от их места расположения регистрируются территориальным органом Департамента по надзору за безопасным ведением работ в промышленности Министерства по чрезвычайным ситуациям Республики Беларусь по месту регистрации организации (независимо от организационно-правовой формы) или индивидуального предпринимателя, осуществляющих эксплуатацию опасных производственных объектов. При этом регистрация объекта в государственном реестре осуществляется организацией или индивидуальным предпринимателем до начала эксплуатации объекта (п. 18 Инструкции).
Для регистрации в государственном реестре проводится идентификация объектов. В процессе идентификации выявляются все объекты, все признаки опасности и определяется тип каждого объекта, эксплуатируемого организацией или индивидуальным предпринимателем, с учетом требований нормативных правовых актов в области промышленной безопасности и на основе анализа проектной документации, деклараций промышленной безопасности, технологических регламентов и других документов, связанных с эксплуатацией объектов.
Результатом идентификации для регистрации объекта в государственном реестре является карта учета объекта в государственном реестре (далее – карта учета), составленная по форме согласно приложению 3 к Инструкции. При этом в карте учета указывается эксплуатирующая организация. В свою очередь, эксплуатация опасных производственных объектов возможна на основании лицензии Министерства по чрезвычайным ситуациям Республики Беларусь на осуществление деятельности в области промышленной безопасности.
Для получения лицензии на осуществление составляющих лицензируемую деятельность работ и (или) услуг ее соискатель дополнительно к документам, указанным в подп. 15.1 – 15.4 п. 15 Положения, представляет сведения из свидетельства о регистрации опасного производственного объекта в государственном реестре опасных производственных объектов (регистрационный номер свидетельства о регистрации и наименование объекта) (п. 140 Положения), где в том числе названы опасные производственные объекты, эксплуатируемые указанной организацией (индивидуальным предпринимателем), зарегистрированные в государственном реестре опасных производственных объектов в соответствии с Законом N 363-З.
Таким образом, единственным субъектом, уполномоченным на осуществление эксплуатации опасного производственного объекта, является эксплуатирующая организация, указанная в свидетельстве о регистрации в государственном реестре опасных производственных объектов.
В свою очередь, если у субъекта, которому принадлежат опасные объекты, нет технической и иной возможности соблюдения лицензионных требований и условий для осуществления эксплуатации опасных производственных объектов, то в такой ситуации эксплуатирующая организация может отличаться от собственника или иного титульного владельца (законодатель также допускает передачу опасного производственного объекта в аренду, и соответственно сведения об эксплуатирующей организации – арендаторе также должны быть представлены в Департамент по надзору за безопасным ведением работ в промышленности Министерства по чрезвычайным ситуациям Республики Беларусь) (п. 18 Инструкции).
В свою очередь, если субъекту (собственнику или иному титульному владельцу) требуется передать функцию по эксплуатации опасного производственного объекта эксплуатирующей организации, то, во-первых, и в карте учета, и в государственном реестре опасных производственных объектов должна быть указана эксплуатирующая организация, а после чего должно быть получено специальное разрешение (лицензия) на осуществление деятельности в области промышленной безопасности. До момента совершения указанных действий эксплуатация опасного производственного объекта не может осуществляться (п. 3 Положения).
Во-вторых, для внесения сведений в карту учета и в государственный реестр опасных производственных объектов (а также в свидетельство о регистрации) об эксплуатирующей организации, а также для целей лицензирования деятельности в области промышленной безопасности, поскольку соискателем лицензии или лицензиатом может быть только эксплуатирующая организация, требуется изначально осуществить ее выбор. И если финансирование выполняемых ею работ, услуг осуществляется за счет бюджетных средств и (или) средств государственных внебюджетных фондов и если работы, услуги приобретаются получателями таких средств, то в этом случае речь идет об осуществлении государственных закупок. Такие закупки проводятся по процедурам, к которым относятся:
- открытый конкурс;
- закрытый конкурс;
- электронный аукцион;
- процедура запроса ценовых предложений;
- процедура закупки из одного источника;
- биржевые торги (ст. 17 Закона Республики Беларусь от 13.07.2012 N 419-З “О государственных закупках товаров (работ, услуг)” (далее – Закон)).
Особенностью всех указанных видов процедур, кроме закупки из одного источника, является их конкурентный характер.
Сложность заключается в том, что договор на государственную закупку по результатам проведения процедур государственных закупок заключается исходя из определенной заказчиком потребности в работах, услугах на 1 год, что отражается и в годовом плане государственных закупок заказчика (собственника или иного титульного владельца опасного производственного объекта). Данный факт обусловливает необходимость ежегодного определения организации, которая будет эксплуатировать опасный производственный объект заказчика.
В рассматриваемой ситуации отсутствует специальное основание для проведения закупки из одного источника, постольку данный вид процедуры с 01.01.2016 проводится только по основаниям, предусмотренным в приложении к Закону согласно подп. 2.5 п. 2 Указа Президента Республики Беларусь от 31.12.2013 N 590 “О некоторых вопросах государственных закупок товаров (работ, услуг)”.
С учетом этого должна быть проведена конкурентная процедура государственных закупок по выбору эксплуатирующей организации.
После выбора такой организации с ней заключается договор на государственную закупку на 1 год, то есть в пределах годовой потребности (данный договор действует, как правило, до 31 декабря). В последующем по истечении срока действия договора на очередной год заказчиком (собственником или иным титульным владельцем опасного производственного объекта) проводится конкурентная процедура государственных закупок по выбору эксплуатирующей организации на год и т.д.
При этом если каждый раз по результатам конкурентной процедуры эксплуатирующая организация меняется (разные субъекты признаются победителями процедур), то по факту выбора такой организации потребуется внесение изменений (в части изменения эксплуатирующей организации) в карту учета, в государственный реестр опасных производственных объектов и соответственно в свидетельство о регистрации в государственном реестре опасных производственных объектов. После внесения соответствующих изменений возможно обращение в лицензирующий орган для получения лицензии на осуществление деятельности в области промышленной безопасности, где составляющей работ и услуг будет выступать деятельность, связанная с опасными производственными объектами, техническими устройствами, аттракционами, включая эксплуатацию опасных производственных объектов (подп. 6.2 п. 6 перечня видов деятельности, на осуществление которых требуются специальные разрешения (лицензии), и уполномоченных на их выдачу государственных органов и государственных организаций, определенного в приложении 1 к Положению), при этом конкретный опасный производственный объект указывается в лицензии.
Проблема в том, что в период внесения изменений об эксплуатирующей организации, если вновь выбранная заказчиком эксплуатирующая организация иная, чем та, которая эксплуатировала объект ранее, эксплуатация объекта не допускается, поскольку может быть квалифицирована как безлицензионная деятельность, так как до момента получения такой лицензии эксплуатация опасного производственного объекта не допускается (п. 3 Положения).
Лицензия действует со дня принятия лицензирующим органом решения о ее выдаче (п. 57 Положения). С 29.11.2015 в соответствии с п. 2 Указа Президента Республики Беларусь от 26.11.2015 N 475 “О внесении изменений и дополнений в указы Президента Республики Беларусь” специальные разрешения (лицензии), действительные на 28.11.2015, сроком действия не ограничиваются. С учетом этого, а также особенностей законодательства об опасных производственных объектах и порядке их эксплуатации, законодательства о государственных закупках необходимо определить порядок действий заказчика в части определения условий договора на государственную закупку и требований к квалификационным данным участников процедур государственных закупок, а также иных действий заказчика и эксплуатирующей организации для недопущения безлицензионной деятельности.