В законодательстве об экономической несостоятельности (банкротстве) содержатся нормы, регламентирующие порядок объявления о добровольном банкротстве юридического лица. Они закреплены, в частности, в Законе Республики Беларусь от 18.07.2000 N 423-З “Об экономической несостоятельности (банкротстве)” (далее – Закон о банкротстве). Между тем обращает на себя внимание то обстоятельство, что по содержанию нормы об объявлении о добровольном банкротстве юридического лица аналогичны соответствующим правилам в постановлении Межпарламентской Ассамблеи государств – участников Содружества Независимых Государств N 10-15 “О модельном законе “О несостоятельности (банкротстве)” (принятом в г. Санкт-Петербурге 06.12.1997) (далее – Модельный закон), что объясняет появление в Законе о банкротстве данных положений.
Однако правоприменительная практика как своеобразный “цензор” позволяет выявлять те проблемы, которые остаются нерешенными при формальной урегулированности отношений правовыми нормами, а также позволяет констатировать невостребованность тех или иных норм. Как раз применительно к объявлению о добровольном банкротстве юридического лица необходимо ставить вопрос о целесообразности наличия соответствующих норм в законодательстве, поскольку с теоретической и с практической точек зрения их реализация затруднена.
Закон о банкротстве отдельно регулирует порядок объявления о добровольном банкротстве, который может быть инициирован только в отношении юридического лица.
Условиями объявления о добровольном банкротстве являются:
- наличие признаков неплатежеспособности юридического лица, носящей устойчивый характер;
- получение письменного согласия всех кредиторов юридического лица на объявление о добровольном банкротстве.
Следствием добровольного банкротства является ликвидация юридического лица.
Правом объявления о добровольном банкротстве наделен руководитель юридического лица (ч. 1 ст. 254 Закона о банкротстве), однако для принятия руководителем такого решения требуется согласие участников (учредителей), собственника имущества юридического лица, что подтверждает ч. 2 ст. 254 Закона о банкротстве, в которой указано на то, что объявление о добровольном банкротстве юридического лица и его ликвидации может быть сделано на основании решения собственника имущества юридического лица – унитарного предприятия или органа, уполномоченного в соответствии с учредительными документами юридического лица на принятие решения о его ликвидации. Тем самым право объявить о добровольном банкротстве не может быть реализовано руководителем автономно.
Закон о банкротстве устанавливает алгоритм объявления о добровольном банкротстве:
1) публикация сообщения о добровольном банкротстве юридического лица и его ликвидации в республиканских средствах массовой информации, в котором должен быть указан срок для предъявления требований кредиторов и выдвижения возражений кредиторов против ликвидации юридического лица (не менее двух месяцев со дня опубликования сообщения о добровольном банкротстве юридического лица и его ликвидации).
В связи с этим недостаточно ясны нормы Закона о банкротстве, в частности, необходимо ли еще до размещения сообщения в СМИ истребовать письменное согласие кредиторов, как это усматривается из ч. 3 ст. 254 Закона о банкротстве, или же при выдвижении возражений кредиторами против ликвидации юридического лица после размещения сообщения в СМИ считать добровольное банкротство невозможным в силу наличия таких возражений. Полагаем, поскольку сообщение о добровольном банкротстве юридического лица и его ликвидации свидетельствует о фактическом объявлении о добровольном банкротстве, то до такого объявления, то есть до размещения сообщения в СМИ, письменное согласие всех кредиторов должно быть получено. При этом для последних, вероятно, остается в силу Закона о банкротстве еще возможность возразить против добровольного банкротства и в период до истечения двухмесячного срока для предъявления требований кредиторов;
2) рассмотрение предъявленных требований кредиторов, включение их в реестр требований кредиторов;
3) осуществление расчетов с кредиторами по правилам, установленным для ликвидационного производства в конкурсном производстве по делу об экономической несостоятельности (банкротстве), за исключением тех положений, которые регламентируют деятельность хозяйственного суда в ходе конкурсного производства (ст. 255 Закона о банкротстве).
При этом особенность объявления о добровольном банкротстве состоит в том, что создается ликвидационная комиссия (ликвидатор), председатель которой (ликвидатор) исполняет обязанности управляющего.
Что касается организационных аспектов добровольного банкротства, то в п. 24 постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 02.12.2005 N 30 “О некоторых вопросах практики применения законодательства, регулирующего вопросы экономической несостоятельности (банкротства)” хозяйственным судам разъяснено относительно того, что дела о банкротстве юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, которые возбуждены по основаниям, указанным в ст. 247 – 257 Закона о банкротстве, не учитываются при определении количества дел, находящихся в производстве одного временного (антикризисного) управляющего.
Тем самым можно предположить, что оговорка в норме ч. 5 ст. 255 Закона о банкротстве о председателе ликвидационной комиссии (ликвидатора), который выполняет обязанности управляющего, означает, что его соответствие требованиям, предъявляемым к управляющему на основании ст. 62 Закона о банкротстве <1>, возможно только тогда, когда председателем ликвидационной комиссии (ликвидатором) будет лицо, являющееся управляющим и имеющее право осуществлять данный вид деятельности.
<1> Полагаем, нормы ст. 62 Закона о банкротстве следует учитывать в совокупности с принятыми изменениями в законодательстве о лицензировании, поскольку лицензирование деятельности управляющих в соответствии с Указом Президента Республики Беларусь от 01.09.2010 N 450 “О лицензировании отдельных видов деятельности” отменено. В частности, нормативно определен порядок аттестации физических лиц на их соответствие профессионально-квалификационным требованиям, предъявляемым к управляющему, утвержденный постановлением Министерства экономики Республики Беларусь от 28.03.2011 N 43 “Об утверждении Инструкции о порядке аттестации физических лиц на их соответствие профессионально-квалификационным требованиям, предъявляемым к управляющему”, согласно которому управляющие осуществляют свою деятельность при наличии аттестата управляющего.
К слову, отметим, что в Модельном законе подобных требований к председателю ликвидационной комиссии (ликвидатору) не установлено (п. 3 ст. 174).
Законодатель также установил ответственность за нарушение порядка добровольного банкротства юридического лица и его ликвидации, в частности, требований, предусмотренных ст. 254 – 256 Закона о банкротстве, а также в случае сокрытия юридическим лицом имущества, незаконной передачи им своего имущества третьим лицам.
Ответственность в указанных случаях носит имущественный характер и применяется к собственнику имущества юридического лица – унитарного предприятия, учредителям (участникам) юридического лица и его руководителю, которые солидарно несут субсидиарную ответственность перед кредиторами в размере неудовлетворенных требований кредиторов. Установлен также специальный срок предъявления требований кредиторами – 10 лет со дня завершения ликвидации юридического лица (ст. 257 Закона о банкротстве).
Однако для отношений, вытекающих из объявления о добровольном банкротстве, отметим некоторую нелогичность. Так, одним из условий объявления о добровольном банкротстве юридического лица является неплатежеспособность, носящая устойчивый характер (или с точки зрения терминологии законодательства об экономической несостоятельности (банкротстве) имеющая устойчивый характер). Иными словами, речь идет о неплатежеспособности субъекта хозяйствования в течение четырех кварталов, предшествующих составлению последнего бухгалтерского баланса, при наличии на дату составления последнего бухгалтерского баланса значения коэффициента обеспеченности финансовых обязательств активами <2>, превышающего нормативные значения коэффициентов (подп. 3.4 п. 3 постановления Совета Министров Республики Беларусь от 12.12.2011 N 1672 “Об определении критериев оценки платежеспособности субъектов хозяйствования”).
<2> Определяется на основании постановления Министерства финансов Республики Беларусь, Министерства экономики Республики Беларусь от 27.12.2011 N 140/206 “Об утверждении Инструкции о порядке расчета коэффициентов платежеспособности и проведения анализа финансового состояния и платежеспособности субъектов хозяйствования”.
С юридической точки зрения в соответствии с Указом Президента Республики Беларусь от 12.11.2003 N 508 “О некоторых вопросах экономической несостоятельности (банкротства)” (далее – Указ N 508) можно выделить два понятия, характеризующие неплатежеспособность должника, в т.ч. неплатежеспособность, имеющую устойчивый характер:
- экономическая несостоятельность – неплатежеспособность, имеющая или приобретающая устойчивый характер, признанная решением хозяйственного суда об экономической несостоятельности с санацией должника (решение о санации);
- банкротство – неплатежеспособность, имеющая или приобретающая устойчивый характер, признанная решением хозяйственного суда о банкротстве с ликвидацией должника – юридического лица, прекращением деятельности должника – индивидуального предпринимателя (решение об открытии ликвидационного производства) (подп. 1.4 п. 1 Указа N 508).
Таким образом, в двух указанных случаях для экономической несостоятельности и для банкротства обязательным является факт их признания хозяйственным судом. Поскольку применительно к объявлению о добровольном банкротстве банкротом себя объявляет сам должник, хотя установлено правило о том, что подобное объявление должно быть только со стороны хозяйственного суда, отсюда следует вывод о том, что объявление о добровольном банкротстве по своей сути не является банкротством в смысле Закона о банкротстве и Указа N 508, хотя и влечет, как следствие, ликвидацию субъекта хозяйствования.
Полагаем, с точки зрения правовых последствий процедуры добровольного банкротства юридического лица и добровольной ликвидации субъектов хозяйствования <3> аналогичны, с тем отличием, что ликвидация урегулирована более четко и системно, что позволяет реализовать соответствующий правовой механизм субъектам; в свою очередь, реализация механизма объявления о добровольном банкротстве затруднена в том числе в силу недостаточной регламентации соответствующих отношений.
<3> Под добровольной ликвидацией в данном контексте мы понимаем ликвидацию юридического лица по решению собственника имущества (учредителей, участников) либо органа юридического лица, уполномоченного уставом (учредительным договором – для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора), проводимую на основании норм Положения о ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования, утвержденного Декретом Президента Республики Беларусь от 16.01.2009 N 1 “О государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования” (далее – Положение о ликвидации).
Предлагаем сравнить нормы о добровольном банкротстве юридического лица и добровольной ликвидации.
|
|
Добровольная ликвидация субъектов хозяйствования |
Объявление о добровольном банкротстве юридического лица |
|
Основания |
Решение собственника имущества (учредителей, участников) либо органа юридического лица, уполномоченного уставом, в том числе принятое в связи с истечением срока, на который создано это юридическое лицо, достижением цели, ради которой оно создано, признанием хозяйственным судом государственной регистрации данного юридического лица недействительной |
Наличие признаков неплатежеспособности юридического лица, носящей устойчивый характер; получение письменного согласия всех кредиторов юридического лица на объявление о добровольном банкротстве |
|
Комментарий. Обратим внимание: при наличии неплатежеспособности юридического лица для добровольной ликвидации нет правовых оснований: одновременно при наличии такой неплатежеспособности субъект хозяйствования – юридическое лицо, скорее, воспользуется общими нормами Закона о банкротстве, если имеются основания для подачи заявления должника в суд |
||
|
Необходимость создания ликвидационной комиссии (ликвидатора) |
Создается на основании Положения о ликвидации. При этом лицо, принявшее решение о ликвидации, назначает ликвидационную комиссию (ликвидатора), распределяет обязанности между председателем и членами ликвидационной комиссии (в случае назначения ликвидационной комиссии) и устанавливает порядок и сроки ликвидации (п. 6 Положения о ликвидации). Специальных требований к составу ликвидационной комиссии не установлено. Со дня назначения ликвидационной комиссии (ликвидатора) к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Ликвидационная комиссия (ликвидатор) от имени ликвидируемого юридического лица выступает в суде |
Создается в силу ч. 5 ст. 255 Закона о банкротстве. Председатель ликвидационной комиссии (ликвидатор) исполняет обязанности управляющего и должен отвечать требованиям, предъявляемым к управляющему |
|
Обращение в суд с заявлением должника о банкротстве |
В случае, если до исключения из Единого государственного регистра юридических лиц и индивидуальных предпринимателей (ЕГР) субъекта хозяйствования, решение о ликвидации (прекращении деятельности) которого принято собственником имущества (учредителями, участниками) либо органом юридического лица, уполномоченным уставом, в регистрирующий орган поступила письменная информация от кредиторов о наличии у него непогашенной задолженности перед кредиторами, этот субъект хозяйствования не может быть исключен из ЕГР в течение двух месяцев с момента получения данной информации (п. 16 Положения о ликвидации). При этом субъект хозяйствования не исключается из ЕГР, если в регистрирующий орган в течение указанного двухмесячного срока представлено определение суда о запрете такого исключения либо определение хозяйственного суда о возбуждении производства по делу о банкротстве, влекущее ликвидацию (прекращение деятельности) субъекта хозяйствования в соответствии с законодательством об экономической несостоятельности (банкротстве). Если стоимость имущества должника – юридического лица, в отношении которого в соответствии с законодательством принято решение о ликвидации, недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, такое юридическое лицо ликвидируется в порядке, установленном Законом о банкротстве. При выявлении данного обстоятельства ликвидационная комиссия обязана подать в хозяйственный суд заявление о банкротстве юридического лица в течение одного месяца со дня выявления этого обстоятельства. При выявлении данного обстоятельства после принятия решения о ликвидации юридического лица и до назначения ликвидационной комиссии (назначения ликвидатора) собственник имущества юридического лица – унитарного предприятия, учредитель (участник) юридического лица или его руководитель либо иной уполномоченный орган обязаны подать в хозяйственный суд заявление о банкротстве юридического лица в течение одного месяца со дня выявления этого обстоятельства (ст. 247 Закона о банкротстве) |
Руководитель юридического лица обязан в течение четырнадцати дней со дня окончания срока для предъявления требований кредиторов и выдвижения возражений кредиторов против ликвидации юридического лица подать в хозяйственный суд заявление должника в случае, если поступили письменные возражения хотя бы одного кредитора юридического лица против добровольного банкротства юридического лица и его ликвидации |
|
Последствия неподачи заявления должника в суд |
Собственник имущества юридического лица – унитарного предприятия, учредители (участники) юридического лица, его руководитель и председатель ликвидационной комиссии (ликвидатор), допустившие нарушение требований ст. 247 Закона о банкротстве, солидарно несут субсидиарную ответственность по платежным обязательствам юридического лица, а также обязательствам, вытекающим из трудовых и связанных с ними отношений, и другим расходам в размере неудовлетворенных требований кредиторов (ст. 249 Закона о банкротстве) |
В случаях нарушения требований, предусмотренных Законом о банкротстве, сокрытия юридическим лицом имущества, незаконной передачи им своего имущества третьим лицам собственник имущества юридического лица – унитарного предприятия, учредители (участники) юридического лица и его руководитель солидарно несут субсидиарную ответственность перед кредиторами в размере неудовлетворенных требований кредиторов. Указанные требования кредиторов могут быть предъявлены в течение десяти лет со дня завершения ликвидации юридического лица |
|
Инициатива кредиторов относительно подачи заявления кредитора в суд |
Заявление о банкротстве юридического лица в случае если стоимость имущества должника – юридического лица, в отношении которого в соответствии с законодательством принято решение о ликвидации, недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, вправе подать кредитор этого должника (ч. 4 ст. 247 Закона о банкротстве) |
Любой из кредиторов юридического лица в любой момент до завершения ликвидации юридического лица может подать в хозяйственный суд заявление кредитора |
Таким образом, в ряде случаев правила об объявлении о добровольном банкротстве и добровольной ликвидации созвучны, за исключением оснований для инициирования процедур, т.к. при наличии неплатежеспособности юридического лица, носящей (имеющей) устойчивый характер, отсутствует возможность добровольной ликвидации, но допускается объявление о добровольном банкротстве.
С нашей точки зрения, институт банкротства в целом должен быть подконтролен хозяйственному суду и может существовать только посредством полномочных субъектов – управляющих. Объявление о добровольном банкротстве по собственной инициативе должника без решения хозяйственного суда не соответствует логике развития института банкротства в республике. В связи с этим для целей защиты интересов кредиторов, исключения коллизий и неясностей законодательства необходимо исключить нормы об объявлении о добровольном банкротстве, оставив единственную возможность для субъектов хозяйствования (юридических лиц и индивидуальных предпринимателей) добровольной ликвидации (прекращения деятельности), что урегулировано на сегодняшний день нормами Декрета Президента Республики Беларусь от 16.01.2009 N 1 “О государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования”.