В соответствии с п. 2 ст. 91 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее – ГК) общество с ограниченной ответственностью (общество) вправе преобразоваться в акционерное общество, общество с дополнительной ответственностью, хозяйственное товарищество или производственный кооператив, а также в унитарное предприятие в случае, когда в составе общества остался один участник.
Рассмотрим порядок действий, производимых при реорганизации общества в унитарное предприятие.
Шаг 1. Принятие решения о реорганизации в форме преобразования.
После того как в обществе остался один участник, общее собрание участников общества должно принять решение о реорганизации в форме преобразования.
Решение о реорганизации принимает общее собрание участников общества в составе одного участника.
В соответствии со ст. 34 Закона Республики Беларусь от 09.12.1992 N 2020-XII “О хозяйственных обществах” (далее – Закон N 2020-XII) к исключительной компетенции общего собрания участников хозяйственного общества относятся:
– решение о реорганизации хозяйственного общества и об утверждении передаточного акта или разделительного баланса.
Документы:
– решение уполномоченного органа или лица общества о созыве общего собрания участников (вопрос регулируется ст. 38 Закона N 2020-XII). Чаще всего в роли такого органа выступает исполнительный орган общества (его руководитель).
В соответствии с Инструкцией по делопроизводству в государственных органах, иных организациях, утвержденной постановлением Министерства юстиции Республики Беларусь от 19.01.2009 N 4 (далее – Инструкция N 4), руководитель оформляет свои решения в виде приказа, распоряжения, указания.
Приказ – правовой акт, издаваемый руководителем организации, действующим на основе единоначалия, для разрешения основных задач, стоящих перед организацией.
Приказы издаются также в случаях, когда необходимо довести требования директивных документов вышестоящих организаций до сведения подчиненных лиц и подведомственных организаций, наметить конкретные мероприятия по их выполнению, определить ответственных лиц, сроки выполнения этих мероприятий.
Распоряжение – правовой акт, издаваемый единолично руководителем организации (коллегиального органа управления) для решения оперативных вопросов основной деятельности.
Не допускается издание распоряжений в случаях, когда необходимо документально оформить управленческое решение по основным принципиальным задачам, стоящим перед организацией. В этих случаях должны издаваться постановления, решения, приказы.
Указание – правовой акт, издаваемый руководителем организации по вопросам информационно-методического характера, а также по вопросам, связанным с организацией исполнения правовых актов.
В данном случае решение целесообразно оформлять в виде приказа;
- извещения о проведении внеочередного общего собрания участников хозяйственного общества;
- протокол общего собрания участников (составляется не позднее пяти дней после закрытия собрания участников хозяйственного общества).
В протоколе целесообразно указать:
- наименование унитарного предприятия, которое будет впоследствии согласовываться;
- размер уставного фонда унитарного предприятия;
- местонахождение предприятия.
Шаг 2. Уведомление о принятом решении о реорганизации.
Необходимо уведомить следующих лиц о принятом решении о реорганизации:
– кредиторов.
Срок уведомления: не позднее 30 дней с даты принятия решения о реорганизации этого общества.
В соответствии со ст. 56 ГК и ст. 23 Закона N 2020-XII участники хозяйственного общества или орган, принявшие решение о реорганизации хозяйственного общества, обязаны письменно уведомить об этом кредиторов реорганизуемого хозяйственного общества.
Кредитор реорганизуемого хозяйственного общества вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому является это общество, и возмещения убытков.
В данном случае предпочтительно, чтобы на уведомление кредиторов был уполномочен один из учредителей.
Также считаем, что не будет грубым или существенным нарушением порядка реорганизации, если в протоколе общего собрания участников участники поручат руководителю общества уведомить кредиторов. Правило, предусмотренное ст. 23 Закона N 2020-XII, направлено на защиту кредиторов, и тот факт, что уведомление будет сделано и подписано руководителем, не нарушит их прав, так как в конечном итоге цель информирования кредиторов будет достигнута.
Обратим внимание, что иные лица уведомляются о принятом решении о реорганизации хозяйственного общества при заключении с ними договоров.
Требования кредитора предъявляются хозяйственному обществу письменно в течение тридцати дней с даты направления ему уведомления о принятом решении о реорганизации хозяйственного общества.
То есть до истечения этого срока желательно не проводить государственную регистрацию преобразования;
– инспекцию Министерства по налогам и сборам Республики Беларусь (ИМНС) (касается организаций, постановка на учет которых производилась не при их государственной регистрации (не по процедуре, предусмотренной Декретом Президента Республики Беларусь от 16.01.2009 N 1 “О государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования” (далее – Декрет N 1))).
Срок уведомления: не позднее 5 рабочих дней со дня принятия такого решения.
В соответствии с подп. 1.9.3 п. 1 ст. 22 Налогового кодекса Республики Беларусь плательщик обязан сообщить в налоговый орган по месту постановки на учет о принятии решения о ликвидации или реорганизации организации, за исключением организации, постановка на учет которой осуществлялась при ее государственной регистрации;
– структурное подразделение БРУСП “Белгосстрах”, в котором общество поставлено на учет (касается организаций, постановка на учет которых производилась не при их государственной регистрации (не по процедуре, предусмотренной Декретом N 1)).
Срок уведомления: в 10-дневный срок со дня принятия такого решения.
В соответствии с абз. 4 п. 16 Положения о регистрации (перерегистрации) на Белорусском республиканском унитарном страховом предприятии “Белгосстрах” страхователей по обязательному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, утвержденного постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 10.10.2003 N 1294, страхователи, за исключением прошедших государственную регистрацию в соответствии с Декретом N 1, обязаны письменно сообщить обособленному подразделению страховщика по месту регистрации с приложением подтверждающих документов о реорганизации;
– отдел (управление) Фонда социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты Республики Беларусь (ФСЗН).
Срок уведомления: в течение 5 рабочих дней со дня принятия таких решений.
В соответствии с абз. 10 п. 26 Положения об уплате обязательных страховых взносов, взносов на профессиональное пенсионное страхование и иных платежей в Фонд социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты, утвержденного Указом Президента Республики Беларусь от 16.01.2009 N 40 “О Фонде социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты”, плательщик обязан сообщать письменно в органы Фонда социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты Республики Беларусь по месту постановки на учет о принятом решении о реорганизации;
– банк.
Срок уведомления: в соответствии с договором на обслуживание.
Документы:
– уведомления.
Уведомления делаются в свободной форме. В уведомлениях ИМНС, структурному подразделению БРУСП “Белгосстрах” и ФСЗН целесообразно указывать соответствующий регистрационный номер общества. Также в уведомлениях можно указать дату принятия решения о реорганизации, а для кредиторов – срок для предъявления требований;
– работников.
После принятия решения о преобразовании общества в унитарное предприятие, полагаем, необходимо уведомить работников о реорганизации, а также получить их согласие на продолжение трудовых отношений с унитарным предприятием, и внести изменения в трудовые договоры (контракты).
В соответствии с п. 5 ч. 2 ст. 35 Трудового кодекса Республики Беларусь (далее – ТК) одним из оснований прекращения трудового договора является отказ от продолжения работы в связи со сменой собственника имущества и реорганизацией (слиянием, присоединением, разделением, выделением, преобразованием) организации. В соответствии со ст. 36 ТК при смене собственника имущества и реорганизации (слиянии, присоединении, разделении, выделении, преобразовании) организации трудовые отношения с согласия работника на условиях, предусмотренных трудовым договором, продолжаются. При отказе работника от продолжения работы по той же профессии, занимаемой должности трудовой договор прекращается в соответствии с п. 5 ч. 2 ст. 35 ТК. Если условия, предусмотренные трудовым договором по той же профессии, занимаемой должности, не могут быть сохранены, трудовой договор может прекращаться в соответствии с п. 1 ст. 42 ТК.
Поскольку при преобразовании общества в унитарное предприятие происходит смена собственника имущества организации, то в соответствии с ч. 2 ст. 36 ТК новый собственник не позднее трех месяцев со дня возникновения у него права собственности имеет право расторгнуть трудовой договор с руководителем организации, его заместителями и главным бухгалтером. Что же касается сокращения численности или штата работников, то при смене собственника имущества оно допускается только после государственной регистрации перехода права собственности.
Шаг 3. Согласование наименования унитарного предприятия.
Порядок согласования наименования предусмотрен Положением о порядке согласования наименований коммерческих и некоммерческих организаций, утвержденным постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 05.02.2009 N 154.
Документы:
– заявление.
Выдается подтверждение о согласовании наименования.
Шаг 4. Назначение инвентаризации активов и обязательств общества.
Проведение инвентаризации в обязательном порядке при реорганизации предусмотрено ч. 3 ст. 12 Закона Республики Беларусь от 18.10.1994 N 3321-XII “О бухгалтерском учете и отчетности”.
Документы:
– приказ руководителя общества.
Примерная форма приказа предусмотрена постановлением Министерства финансов Республики Беларусь от 30.11.2007 N 180 “Об утверждении Инструкции по инвентаризации активов и обязательств и признании утратившим силу нормативного правового акта Министерства финансов Республики Беларусь” (далее – постановление N 180).
Шаг 5. Проведение инвентаризации.
Срок проведения устанавливается приказом руководителя.
Единый порядок проведения инвентаризации установлен Инструкцией по инвентаризации активов и обязательств, утвержденной постановлением N 180.
Документы:
- инвентаризационные описи;
- акты инвентаризации;
- сличительные ведомости.
Шаг 6. Составление передаточного акта.
Передаточный акт составляется по результатам инвентаризации. Форма передаточного акта законодательством не предусмотрена.
Передаточный акт в соответствии с Указом Президента Республики Беларусь от 15.03.2011 N 114 “О некоторых вопросах применения первичных учетных документов” и постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 24.03.2011 N 360 “Об утверждении перечня первичных учетных документов” не является первичным учетным документом.
Передаточный акт должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам общества в отношении всех его кредиторов и должников, включая обязательства, оспариваемые сторонами.
Передаточный акт желательно делать за подписью руководителя общества и лица, ведущего бухгалтерский учет. После подписания акта данными лицами передаточный акт утверждается общим собранием участников хозяйственного общества.
В соответствии с п. 18 Инструкции N 4, для придания документу юридической силы необходимо наличие следующих обязательных реквизитов:
- наименования организации и (или) структурного подразделения – автора;
- даты;
- регистрационного индекса;
- подписи.
Для отдельных видов документов дополнительными реквизитами, придающими им юридическую силу, являются гриф утверждения, оттиск печати, отметка о заверении копии.
В связи с тем что передаточный акт и дата государственной регистрации реорганизации зачастую не совпадают по времени и до государственной регистрации реорганизации может измениться состав активов и обязательств общества, то в передаточном акте целесообразно указать следующее:
“Если после даты составления передаточного акта изменится вид, состав, объем, стоимость имущества общества, а также возникнут, изменятся права и обязанности общества, то такое имущество, права и обязанности переходят (в том числе в измененном состоянии) к унитарному предприятию без внесения изменений и / или дополнений в настоящий передаточный акт”.
Также возможно составление дополнений / изменений к передаточному акту, однако они подлежат утверждению общим собранием, так как будут неотъемлемой частью самого передаточного акта.
Документы:
– передаточный акт.
Шаг 7. Утверждение передаточного акта общим собранием участников общества.
После подписания передаточного акта он передается на утверждение общему собранию участников общества.
В соответствии со ст. 22 Закона N 2020-XII передаточный акт и разделительный баланс утверждаются общим собранием участников хозяйственного общества или органом, принявшим решение о реорганизации этого общества.
Документы:
- решение руководителя общества о созыве общего собрания участников;
- извещения о проведении внеочередного общего собрания участников хозяйственного общества;
- протокол общего собрания участников (составляется не позднее пяти дней после закрытия собрания участников хозяйственного общества).
Шаг 8. Утверждение учредителем устава унитарного предприятия.
В соответствии со ст. 20 Закона N 2020-XII общее собрание участников возникающего в результате преобразования хозяйственного общества другой формы или другого вида либо учредители (участники) возникающего в результате преобразования юридического лица иной организационно-правовой формы утверждают его учредительные документы, а также образуют его органы.
На практике возникает вопрос: кто должен утвердить устав унитарного предприятия: общее собрание участников реорганизуемого общества или оставшийся участник общества как учредитель вновь возникшего унитарного предприятия? Соответственно следует вопрос: в форме какого документа нужно издавать такое решение: в форме протокола общего собрания участников реорганизуемого общества или решения учредителя?
Пункт 15 Положения о государственной регистрации субъектов хозяйствования, утвержденного Декретом N 1 (далее – Положение N 1), устанавливает, что для государственной регистрации изменений и (или) дополнений, вносимых в уставы коммерческих и некоммерческих организаций (учредительные договоры – для коммерческих организаций, действующих только на основании учредительных договоров), в том числе в связи с реорганизацией в форме преобразования и присоединения, в регистрирующий орган представляются изменения и (или) дополнения в двух экземплярах, которые должны быть оформлены в виде приложений к уставу.
То есть Положение N 1 исходит из того, что при преобразовании делаются именно изменения и (или) дополнения к уставу.
В то же время ст. 20 Закона N 2020-XII говорит об учредительных документах создаваемого в результате преобразования юридического лица:
“Общее собрание участников возникающего в результате преобразования хозяйственного общества другой формы или другого вида либо учредители (участники) возникающего в результате преобразования юридического лица иной организационно-правовой формы утверждают его учредительные документы, а также образуют его органы”.
Следовательно, если мы ведем речь об изменениях и дополнениях, то в соответствии со ст. 34 Закона N 2020-XII к исключительной компетенции общего собрания участников хозяйственного общества относится изменение устава хозяйственного общества.
Если же все-таки говорим об учредительном документе унитарного предприятия, то п. 6 ст. 113 ГК устанавливает, что собственник имущества унитарного предприятия, если иное не определено Президентом Республики Беларусь, ГК или решением собственника, принятым в отношении дочернего предприятия, утверждает устав унитарного предприятия и изменения и (или) дополнения, вносимые в него.
Закон N 2020-XII в данном случае регулирует порядок реорганизации, в то время как Положение N 1 – порядок государственной регистрации субъектов хозяйствования. Поэтому противоречий в данных документах не должно быть.
Для выяснения логики законодателя необходимо проанализировать другие формы реорганизации. Так, например, при выделении общее собрание участников каждого из вновь возникающих в результате выделения хозяйственных обществ и (или) учредители (участники) каждого из вновь возникающих в результате выделения юридических лиц иных организационно-правовых форм утверждают их учредительные документы и образуют их органы.
То есть при выделении решение об утверждении устава унитарного предприятия принимается лицом, которое впоследствии становится собственником имущества унитарного предприятия, а на момент утверждения устава является его учредителем. Если, например, выделяется общество, решение об утверждении устава принимает общее собрание участников общества, которое формально еще не создано, и соответственно общего собрания еще де-факто нет.
Исходя из этого можно сделать вывод, что законодатель предполагал, что устав унитарного предприятия будет утверждаться лицом, которое впоследствии будет собственником его имущества. Для физического лица такое решение облекается в форму решения учредителя, для юридического – в форму документа того органа, который вправе принимать такие решения (протокол – для общего собрания, наблюдательного совета, приказ – для руководителя и т.д.).
Документы:
– решение учредителя.
Шаг 9. Государственная регистрация нового юридического лица.
Порядок государственной регистрации установлен Положением N 1, в частности п. 15 Положения N 1 определено, какие документы представляются в регистрирующий орган для государственной регистрации изменений и (или) дополнений, вносимых в уставы коммерческих и некоммерческих организаций, в том числе в связи с реорганизацией в форме преобразования.
Документы:
- заявление о государственной регистрации;
- изменения и (или) дополнения в двух экземплярах, которые должны быть оформлены в виде приложений к уставу, без нотариального засвидетельствования, их электронная копия (в формате .doc или .rtf). По желанию организации устав может быть представлен в новой редакции;
- оригинал свидетельства о государственной регистрации в случае реорганизации организации в форме преобразования и изменения наименования организации;
- оригинал либо копия платежного документа, подтверждающего уплату государственной пошлины.
Шаг 10. Изготовление печати унитарного предприятия и уничтожение печати общества.
Порядок изготовления и уничтожения печатей урегулирован Инструкцией о порядке открытия и функционирования штемпельно-граверных мастерских, изготовления, учета, хранения и уничтожения печатей и штампов, утвержденной постановлением Министерства внутренних дел Республики Беларусь от 25.09.2000 N 157 (далее – Инструкция N 157).
Согласно ч. 2 п. 36 Инструкции N 157 унитарные предприятия изготавливают печати без получения разрешений на право изготовления печатей. Выдача печати унитарного предприятии производится представителю юридического лица по доверенности с предъявлением паспорта (руководителю – по документам, подтверждающим полномочия, и паспорту) и документа, подтверждающего оплату “Счета-заказа”. На практике пункты выдачи заказов дополнительно требуют предоставить квитанцию об уничтожении печати общества.
В соответствии с п. 62 Инструкции N 157 печати юридических лиц, разрешение на право изготовления которых выдавалось регистрирующими органами, сдаются для уничтожения в эти регистрирующие органы. В иных случаях печати для уничтожения сдаются в орган внутренних дел по месту нахождения юридического лица. Уничтожение печатей осуществляется сотрудником разрешительной системы органа внутренних дел в присутствии представителя юридического лица, о чем выдается квитанция, к которой прилагается один образец их оттисков. Печати, в тексте которых отсутствует наименование юридического лица, и штампы, указанные в ч. 1 п. 37 Инструкции N 157, по миновании надобности уничтожаются комиссией, назначенной руководителем юридического лица, о чем составляется специальный акт.
Документы:
- заявление на изготовление печати с образцом (эскизом) печати;
- письменное заявление (ходатайство) об уничтожении печати с указанием причины ее уничтожения;
- образец оттиска уничтожаемой печати в двух экземплярах.
Шаг 11. Внесение записей в трудовые книжки работников.
В соответствии с п. 34 Инструкции о порядке ведения трудовых книжек работников, утвержденной постановлением Министерства труда Республики Беларусь от 09.03.1998 N 30, если в период работы происходит смена собственника имущества и реорганизация (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) организации, а трудовые отношения с согласия работника продолжаются, то об этом отдельной строкой в графе 3 трудовой книжки производится соответствующая запись, а в графе 4 записываются номер и дата приказа (распоряжения), на основании которого указанные изменения произведены.
Образец записи:
- графа 3: В связи с реорганизацией общества с ограниченной ответственностью “ХХХ” в форме преобразования состоит в трудовых отношениях с унитарным предприятием “ХХХ” с сохранением занимаемой должности, ст. 36 Трудового кодекса Республики Беларусь;
- графа 4: Приказ (дата и номер).
Документы:
– приказ о продолжении трудовых отношений.
Шаг 12. Уведомление о состоявшейся реорганизации.
– уведомление ИМНС, структурного подразделения БРУСП “Белгосстрах”, ФСЗН, отдела статистики о состоявшейся реорганизации и предоставление в ИМНС копий устава и свидетельства о регистрации унитарного предприятия.
Документы:
- письма;
- копии устава и свидетельства о регистрации унитарного предприятия (для ИМНС);
- уведомление заинтересованных лиц о состоявшейся реорганизации и о новых реквизитах вновь созданного унитарного предприятия.
Документы:
- письма;
- уведомление банка о состоявшейся реорганизации, предоставление в банк копий устава и свидетельства о регистрации унитарного предприятия, оформление новой карточки с образцами подписей должностных лиц унитарного предприятия, имеющих право подписи документов для проведения расчетов, и оттиском печати.
Документы:
- письмо;
- копии устава и свидетельства о регистрации унитарного предприятия.