Право на труд, провозглашенное Конституцией Республики Беларусь, как наиболее достойный способ самоутверждения человека, т.е. право на выбор профессии, рода занятий и работы в соответствии с призванием, способностями, образованием, профессиональной подготовкой и с учетом общественных потребностей, в отдельных случаях может быть ограничено.
1. Так, законом ограничено право приема на работу на определенные виды деятельности лиц, которые были осуждены за совершение некоторых видов преступлений.
Запрещается прием на работу, связанную с материальной ответственностью, лиц, ранее судимых за хищение, взяточничество и иные корыстные преступления, если судимость не снята и не погашена в установленном порядке (ст. 348 ТК). Хотя Трудовой кодекс данное правило содержит в главе, регулирующей особенности регулирования труда лиц, работающих по совместительству, данная норма распространяется и на случаи приема на материально-ответственные должности по основной работе.
Сам факт осуждения за указанные виды преступления, если судимость в установленном порядке снята или погашена, не является препятствием для приема на работу на материально-ответственные должности.
Не может быть принято на работу лицо, лишенное приговором суда права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, на эти должности или для этой деятельности в течение назначенного судом срока.
Статья 51 Уголовного кодекса Республики Беларусь (далее – УК) предусматривает такой вид наказания, как лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью. Этот вид наказания лишает осужденного права в течение установленного приговором срока занимать должности, связанные с осуществлением определенных обязанностей или полномочий, либо заниматься определенной деятельностью. Указанное наказание назначается в зависимости от характера и тяжести совершенного преступления на срок от одного года до пяти лет. В приговоре суда должно быть указано, какие конкретно должности и на какой срок нельзя занимать осужденному.
Это наказание может быть назначено в качестве основного, а также в качестве дополнительного наказания к исправительным работам, аресту, ограничению свободы, лишению свободы и др. Например, приговором суда лицо может быть лишено права заниматься преподавательской деятельностью, права выполнять работу, связанную с материальной ответственностью, права занимать руководящие должности, право занимать должности в торговых организациях, права заниматься предпринимательской деятельностью и др. Предписания приговора о лишении права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью обязательны для администрации предприятия, учреждения, организации, которая в соответствии со ст. 32 Уголовно-исполнительного кодекса Республики Беларусь (далее – УИК) при назначении лицу наказания в виде лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью обязана:
- не позднее трех дней после получения копии приговора суда или сообщения уголовно-исполнительной инспекции освободить осужденного от должности или занятия тем видом деятельности, право на занятие которой он лишен;
- внести в трудовую книжку осужденного запись о том, на каком основании, на какой срок и какие должности он лишен права занимать или какого рода деятельностью лишен права заниматься;
- направить в уголовно-исполнительную инспекцию сообщение о выполнении предписаний приговора.
Уголовно-исполнительная инспекция при исполнении этого наказания ведет учет осужденных; контролирует соблюдение осужденным предусмотренного приговором суда запрета занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью; проверяет выполнение предписаний приговора администрацией предприятий, учреждений, организаций по месту работы осужденного, а также органами, которые обязаны аннулировать разрешение на занятие соответствующим видом деятельности, запрещенной для осужденного.
Если занятие деятельностью, правом заниматься которой гражданин лишен по приговору суда, требовало специального разрешения (лицензии), то правомочные органы не позднее трех дней после получения копии приговора и извещения уголовно-исполнительной инспекции обязаны аннулировать разрешение на занятие той деятельностью, которая запрещена осужденному, изъять соответствующий документ, предоставляющий данному лицу право заниматься указанной деятельностью, и направить сообщение об этом в уголовно-исполнительную инспекцию (ст. 33 УИК).
При вынесении приговора о лишении права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, если между сторонами (работником и нанимателем) не достигнуто соглашение о переводе на другую работу, выполнение которой не запрещено приговором суда, работник, занимавший должность, которая запрещена ему приговором, подлежит увольнению по п. 5 ст. 44 ТК Республики Беларусь – вступление в законную силу приговора суда, которым работник осужден к наказанию, исключающему продолжение работы.
Если же факт лишения права занимать определенные должности был установлен после приема на работу, работник подлежит увольнению по п. 3 ст. 44 ТК – нарушение правил приема на работу. При увольнении по п. 3 и 5 ст. 44 ТК выходное пособие не выплачивается.
Увольнение по статье 44 ТК не предусматривает обязанность нанимателя принимать меры к переводу работника, который подлежит увольнению, на другую работу, выполнение которой ему не запрещено. Однако при наличии возможности для перевода на другую работу и при согласии работника это делать не запрещается.
Срок исполнения наказания в виде лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, назначенного в качестве основного наказания или в качестве дополнительного к наказанию, не связанному с ограничением или лишением свободы, а также при отсрочке исполнения наказания и условном неприменении наказания, если исполнение дополнительного наказания не отсрочено, исчисляется с момента вступления приговора суда в законную силу. В срок исполнения наказания не засчитывается время, в течение которого осужденный занимал запрещенные для него должности либо занимался запрещенной для него деятельностью.
При назначении наказания в виде лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью в качестве дополнительного наказания к аресту, ограничению свободы, направлению в дисциплинарную воинскую часть, лишению свободы срок исполнения данного наказания исчисляется соответственно со дня освобождения осужденного от отбывания указанных видов наказания.
После истечения срока лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, установленного приговором суда или в случае освобождения от отбывания данного вида наказания в установленном законом порядке, работник вправе потребовать выдать ему взамен трудовой книжки ее дубликат без внесения в него записи о наказании. Эта обязанность нанимателя предусмотрена п. 4 статьи 32 УИК.
2. Для отдельных категорий работников основанием для отказа в приеме на работу является наличие судимости. Так, Законом Республики Беларусь от 14 июня 2003 г. (с изменениями и дополнениями) “О государственной службе в Республики Беларусь” (далее – Закон о госслужбе) предусмотрено, что основанием отказа в приеме на государственную службу является наличие судимости (подп. 1.10-1 ст. 33 Закона).
При этом Закон о госслужбе не конкретизирует отказ в принятии на государственную службу влечет наличие судимости вообще или наличие неснятой или непогашенной судимости.
Судимым признается лицо, осужденное к какому-либо наказанию. В соответствии со статьей 45 Уголовного кодекса осуждение лица за совершенное им преступление создает правовое состояние судимости, заключающейся в возможности применения к осужденному наказания либо иных мер уголовной ответственности в соответствии с приговором суда и Уголовным кодексом. Лицо считается судимым со дня вступления в законную силу приговора суда вплоть до погашения или снятия судимости, если приговор не был отменен в установленные законом сроки. Сущность судимости состоит в том, что осуждение к наказанию порождает определенные неблагоприятные для осужденного правовые последствия, которые не входят в содержание наказания. Судимость – это обусловленное осуждением за совершенное преступление правовое состояние осужденного, характеризующееся ограничением его прав и свобод в течение предусмотренного Уголовным кодексом срока <1>. Начальным моментом возникновения состояния судимости считается день вступления в законную силу приговора суда. Судимость длится в процессе отбывания наказания и после отбытия лицом основного и дополнительного наказания в течение сроков, установленных Уголовным кодексом (ст. 97 УК). Продолжительность судимости зависит от формы реализации уголовной ответственности, категории преступления по характеру и степени общественной опасности, формы вины, срока назначенного наказания.
<1> Н.А.Бабий. Уголовное право Республики Беларусь. Общая часть. Минск: Тесей, 2000. С. 254.
Судимость влечет не только определенные уголовно-правовые последствия в отношении лица, имеющего судимость, в частности совершение преступления в течение сроков судимости учитывается при назначении наказания и освобождении от него, но и правовые последствия в других сферах, например отказ в приеме на определенные виды работ, запрещение занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью. Так называемые общеправовые последствия судимости не предусмотрены каким-либо единым правовым актом. В основном они заключаются в ограничении возможности находиться на государственной службе, а также поступить на службу в правоохранительные органы, пользоваться активным и пассивным избирательным правом <2>. Указанные правоограничения применяются только в случаях, предусмотренных законодательными актами, и на большую часть осужденных не распространяется.
<2> Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации с постатейными материалами и судебной практикой. Под общ. ред. С.И.Никулина. М.: Юрайт, 2002. С. 276.
Прекращение состояния судимости происходит путем ее погашения или снятия. Погашение судимости означает автоматическое ее аннулирование (прекращение) при наличии условий, указанных в законе. <3> Правила о погашении судимости распространяются на всех осужденных, за исключением лиц, допустивших особо опасный рецидив. Условием погашения судимости является прошествие определенных сроков, если они не были прерваны. Истечение предусмотренных статьей 97 УК сроков автоматически погашает судимость и не требует никаких судебных или иных решений. Снятие судимости – это осуществляемое судом до истечения установленных сроков прекращение состояния судимости в связи с отпадением общественной опасности лица.
<3> Комментарий к Уголовному кодексу Республики Беларусь. Под общ. ред. А.В.Баркова. Минск.: Тесей, 2003. С. 272.
Правовое значение погашения и снятия судимости заключается в том, что они полностью аннулируют правовые последствия осуждения. Это означает, что обусловленная фактом осуждения отрицательная нравственная и правовая оценка совершенного преступления и лица, его совершившего, утрачивает силу. С правовой точки зрения лицо считается не совершавшим преступления, не привлекавшимся к уголовной ответственности, не подвергавшимся наказанию и не отбывавшим его. Погашенная или снятая судимость никак не влияют на квалификацию вновь совершаемых преступлений, на назначение наказания и на иные вопросы применения мер уголовно-правового воздействия.
С момента погашения или снятия судимости лицо, в прошлом судимое, признается несудимым и к нему не могут применяться правоограничения, связанные с наличием судимости. Аннулирование правовых последствий судимости исключает возможность реализации в будущем правоограничений общеправового характера.
Нормативные правовые акты, устанавливая ограничения в приеме на определенные виды службы, в большинстве случаев указывают в качестве ограничения наличие непогашенной и неснятой судимости (ст. 348 ТК). Закон от 23 ноября 1993 г. “Об основах службы в государственном аппарате” также предусматривал, что основанием для отказа в приеме на государственную службу являлось наличие непогашенной и неснятой судимости.
Представляется, что в Законе о госслужбе также должно быть оговорено, что на государственную службу не принимаются граждане, имеющие неснятую или непогашенную судимость. При этом в качества аналога может быть использован Избирательный кодекс Республики Беларусь, который предусматривает, что кандидатами в Президенты Республики Беларусь, в депутаты не могут быть выдвинуты граждане, не имеющие права в соответствии с законодательством Республики Беларусь занимать должности в государственном аппарате в связи с наличием судимости, не снятой и не погашенной в порядке, установленном законодательством Республики Беларусь (ст. 60).
Иное будет означать ущемление прав, в том числе гражданских и политических, лица, поступающего на государственную службу. Гражданин, оступившись в жизни, но вставший на путь исправления, не должен быть изгоем в обществе, отторгнутым от участия в управлении делами государства, в том числе путем поступления на государственную службу.
В то же время исходя из специфики видов государственной службы, из общего правила должны быть сделаны исключения. Так, ввиду специфических функций, выполняемых прокурорскими работниками, работниками органов милиции, судьями, на службу в правоохранительные органы, а также на должность судьи не могут быть приняты лица, имеющие или имевшие судимость. По нашему мнению, лица, имевшие конфликт с уголовным законом, не имеют морального права впоследствии занимать должности, связанные с решением вопросов о привлечении к уголовной ответственности, осуждению других лиц. Практически это и предусмотрено действующими законами об отдельных видах государственной службы. Так, Закон Республики Беларусь “О Прокуратуре Республики Беларусь” устанавливает, что не могут быть назначены на должности прокурорских работников лица, ранее совершившие умышленные преступления (ст. 40). Закон Республики Беларусь от 26 февраля 1991 г. (в ред. от 19.05.2000) с изм. от 29. 10. 2004 г. “О милиции” предусматривает, что не могут быть приняты на службу в милицию лица, ранее совершившие умышленное преступление (ст. 36). Закон от 13 января 1995 г. (с изм. и доп.) “О судоустройстве и статусе судей в Республике Беларусь” предусматривает, что судьей может быть гражданин, не совершивший порочащих его проступков”. Закон от 3 декабря 1997 г. (в ред. 04.05.2005) “Об органах государственной безопасности” предусматривает, что сотрудником органов государственной безопасности может быть гражданин Республики Беларусь, способный по своим личным и деловым качествам, возрасту, образованию и состоянию здоровья выполнять возложенные на него обязанности (ст. 18).
Таким образом, полагаем, что подп. 1.10-1 ст. 33 Закона о госслужбе следует изложить следующим образом: “наличия у него непогашенной или неснятой в установленном порядке судимости, если законами об отдельных видах государственной службы не установлено иное”.
3. Право на труд может быть ограничено и таким решением нанимателя, как отстранение от работы. Статья 49 ТК предусматривает следующие основания отстранения от работы: 1) отстранение работника нанимателем по требованию уполномоченных государственных органов; 2) отстранение работника по инициативе самого нанимателя. При этом в одних случаях закон предусматривает право, а в других – обязанность нанимателя отстранить работника от работы. Кроме того, актами законодательства предусмотрены случаи отстранения работника от работы непосредственно уполномоченным органом, не являющимся нанимателем, у которого работает отстраняемый работник.
К уполномоченным государственным органам, имеющим право требовать отстранения работника от работы, относятся: органы предварительного следствия, суд, органы санитарного надзора и т.д.
Так, в соответствии со статьей 131 УПК, если есть достаточные основания полагать, что, оставаясь на работе, подозреваемый или обвиняемый будут препятствовать предварительному расследованию и судебному разбирательству уголовного дела, возмещению причиненного преступлением вреда или продолжать заниматься преступной деятельностью, связанной с пребыванием в этой должности, прокурор, его заместитель, а также орган дознания и следователь с санкции прокурора или его заместителя либо суд вправе отстранить от должности подозреваемого или обвиняемого.
Отстранение от должности заключается в запрещении подозреваемому или обвиняемому исполнять должностные полномочия, выполнять работу, которую они выполняли, или заниматься деятельностью, которой они занимались. Об отстранении от должности выносится соответствующее постановление (определение), подлежащее немедленному исполнению.
Таким образом, для нанимателя основанием для отстранения от работы (должности) по требованию судебно-следственных органов является постановление прокурора или его заместителя, органа дознания или следствия, санкционированного прокурором или его заместителем, а также определение (постановление) суда. Никакие другие документы этих органов (запросы, письма, представления) не могут являться основанием для отстранения работника от работы (должности).
Рассматривая споры об отстранении от работы, суды не всегда проверяют, действительно ли требование об отстранении от работы исходило от уполномоченного на это органа, было ли требование надлежащим образом оформлено и в зависимости от этого являлось ли оно обязательным для исполнения нанимателем. В связи с этим интересным является следующее дело.
Н. работала в торговой фирме “Металлооптторг” инженером отдела поставок и закупок. Приказом нанимателя она была отстранена от занимаемой должности до окончания следствия и с ее согласия переведена на должность весовщика погрузочно-разгрузочного участка. Приказ был мотивирован ссылкой на представление следователя. Н. предъявила иск о восстановлении в прежней должности. Дело рассматривалось различными судебными инстанциями. Решением районного суда, оставленным без изменения судебной коллегией и президиумом областного суда, истице в иске было отказано. Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда отменила все судебные постановления и указала, что отстранение истицы от занимаемой должности произведено с нарушением требований уголовно-процессуального законодательства, поскольку, как это видно из материалов дела, документ, на основании которого произведено отстранение от работы, не отвечает требованиям закона.
Как уже указывалось, следователь в случае необходимости отстранения работника от должности должен вынести об этом постановление, санкционированное прокурором или его заместителем, и это постановление направляется нанимателю для немедленного исполнения. В случае с Н. это требование закона соблюдено не было. В адрес руководства фирмы “Металлоптторг” было направлено не постановление следователя, а представление, в котором обращалось внимание на причины и условия, способствующие совершению преступления, и предлагалось с учетом допущенных истицей нарушений в работе решить вопрос о дальнейшем пребывании Н. в должности инженера. Такое представление следователя само по себе не являлось основанием для отстранения истицы от работы (перевода ее на другую работу).
В данном случае наниматель должен был проверить, что из себя представляет документ, направленный следователем. Для нанимателя обязательно постановление следователя, оформленное в соответствии со статьей 131 УПК и санкционированное прокурором или его заместителем. Если же следователь вносит представление нанимателю, в котором, ссылаясь на обстоятельства, выявленные во время расследования уголовного дела, он просит решить вопрос о возможности пребывания работника в занимаемой должности, то наниматель должен проверить все обстоятельства, изложенные в представлении, и решить этот вопрос самостоятельно в соответствии с нормами трудового законодательства.
Временное отстранение от должности отменяется определением суда либо постановлением судьи, прокурором или его заместителем, а также постановлением следователя или органа дознания с согласия прокурора или его заместителя, когда в этой мере отпадает необходимость (ч. 4 ст. 131 УПК). Временное отстранение от должности на основании постановления прокурора, следователя или суда относится к мерам процессуального принуждения. Оно является обязательным для нанимателя. В то же время работник может обжаловать применение в отношении него этой меры в соответствии с уголовно-процессуальным законодательством. В соответствии со статьей 138 – 139 УПК участник уголовного процесса может обжаловать действия и решения органа, ведущего уголовный процесс, прокурору, осуществляющему надзор за исполнением законов при производстве предварительного расследования. Жалобы на действия и решения прокурора подаются вышестоящему прокурору, а на действия и решения суда – в вышестоящий суд. Должностные лица или органы, которым направлена жалоба, могут отменить соответствующее действие или решение органа, ведущего уголовный процесс. Если, например, вышестоящий прокурор или суд отменил постановление или определение об отстранении от должности, то наниматель обязан немедленно по поступлении к нему соответствующего документа допустить работника к работе и выплатить ему заработную плату за время фактического отстранения от работы.
4. Одним из видов наказания, не связанным с лишением свободы, но налагающим на осужденного как работника определенные ограничения и обязанности, являются исправительные работы. Исправительные работы устанавливаются на срок от шести месяцев до двух лет и отбываются на основании приговора суда по месту работы осужденного. Сущность данного вида наказания в том, что из заработка осужденного к исправительным работам производится удержание в доход государства в размере, установленном приговором суда, в пределах от десяти до двадцати пяти процентов.
Исправительные работы не могут быть назначены:
- лицам, не достигшим шестнадцатилетнего возраста;
- женщинам в возрасте свыше пятидесяти пяти лет и мужчинам в возрасте свыше шестидесяти лет;
- беременным женщинам;
- лицам, находящимся в отпуске по уходу за ребенком;
- инвалидам I и II группы;
- военнослужащим и резервистам.
- иностранным гражданам и не проживающим постоянно в Республике Беларусь лицам без гражданства (ст. 52 УК).
Осужденные к исправительным работам привлекаются к отбыванию наказания не позднее пятнадцатидневного срока со дня поступления в уголовно-исполнительную инспекцию соответствующего распоряжения суда с копией приговора.
Уголовно-исполнительные инспекции ведут учет осужденных, разъясняют порядок и условия отбывания наказания, контролируют соблюдение условий отбывания наказания осужденными и выполнение предписаний приговора администрацией организаций, в которых работают осужденные, контролируют правильность и своевременность удержаний из заработной платы осужденных и перечисление удержанных сумм в соответствующий бюджет, проводят с осужденными воспитательную работу, контролируют поведение осужденных, при необходимости направляют их в органы государственной службы занятости для трудоустройства, принимают решение о приводе осужденных, не являющихся по их вызову, проводят первоначальные мероприятия по розыску осужденных, готовят и передают в соответствующую службу материалы об осужденных, местонахождение которых неизвестно, применяют меры поощрения и взыскания, выдают разрешения на увольнение осужденных с работы по собственному желанию в период отбывания наказания.
Если осужденный к исправительным работам к моменту вступления приговора в законную силу не работает, ему предлагается устроиться на работу в двухнедельный срок по собственному желанию. Если осужденный не устроился на работу по истечении указанного срока, он направляется в государственную службу занятости и трудоустраивается ею в приоритетном порядке. В этом случае осужденный к исправительным работам не вправе отказываться от предложенной ему работы по месту жительства, если она соответствует его специальности.
В период отбывания исправительных работ осужденным запрещается прекращать трудовой договор по соглашению сторон или по собственному желанию без письменного разрешения уголовно-исполнительной инспекции. Разрешение может быть выдано после проверки оснований прекращения трудового договора. Отказ в выдаче разрешения должен быть мотивирован. Решение об отказе может быть обжаловано в установленном законом порядке.
Осужденный обязан в течение пяти дней сообщить в уголовно-исполнительную инспекцию об изменении места работы и места жительства.
В период отбывания исправительных работ трудовые отпуска осужденному предоставляются администрацией организации, в которой он работает, по согласованию с уголовно-исполнительной инспекцией в соответствии с законодательством Республики Беларусь.
Другие виды отпусков, предусмотренные законодательством Республики Беларусь о труде, предоставляются осужденным на общих основаниях. В случае их предоставления осужденному администрация организации обязана не позднее трех дней после их предоставления уведомить об этом уголовно-исполнительную инспекцию по месту отбывания осужденным наказания.
На администрацию организаций по месту отбывания осужденными исправительных работ возлагаются следующие обязанности: правильное и своевременное удержание из заработка осужденных и перечисление в установленном порядке удержанных сумм в соответствующий бюджет и ежемесячное представление в уголовно-исполнительную инспекцию расчетных сведений, контроль за поведением осужденных по месту работы и содействие уголовно-исполнительной инспекции в проведении воспитательной работы с осужденными, соблюдение условий отбывания наказания, предусмотренных настоящим Кодексом, уведомление уголовно-исполнительной инспекции о примененных к осужденным мерах поощрения и взыскания, об уклонении их от отбывания наказания, а также предварительное уведомление о переводе их на другую работу и об увольнении.
Неисполнение перечисленных обязанностей влечет ответственность в соответствии с законодательством Республики Беларусь.
Удержания из заработка осужденных к исправительным работам производятся из заработной платы по месту работы осужденного за каждый отработанный месяц независимо от наличия к нему претензий по исполнительным документам. С работающих по совместительству удержания производятся из заработка по каждому месту работы. Удержания производятся со всей суммы заработка без исключения из этой суммы налогов и других платежей. При производстве удержаний учитываются денежная и натуральная части заработка осужденного.
Удержания не производятся из пособий, получаемых осужденным в порядке социального страхования и социального обеспечения, из выплат единовременного характера, не предусмотренных системой заработной платы. Пособия по временной нетрудоспособности осужденного исчисляются из его заработка за вычетом удержаний в размере, установленном приговором суда.
В случае отмены приговора суда с прекращением производства по уголовному делу осужденному возвращаются суммы, удержанные из его заработной платы.
Уголовно-исполнительная инспекция, осужденный или администрация организации по месту его работы вправе обращаться в суд с ходатайством о снижении размера удержаний из заработной платы осужденного в случае ухудшения его материального положения.
Осужденные, твердо ставшие на путь исправления или доказавшие свое исправление, могут быть соответственно представлены уголовно-исполнительной инспекцией к замене неотбытой части наказания более мягким наказанием или к условно-досрочному освобождению от наказания.
В случае нарушения порядка и условий отбывания осужденным исправительных работ уголовно-исполнительная инспекция может применить к нему следующие меры взыскания:
- выговор;
- установление на срок до трех месяцев обязательной явки на регистрацию в уголовно-исполнительную инспекцию не менее двух раз в месяц.
Нарушениями порядка и условий отбывания исправительных работ являются:
- непоступление без уважительных причин на работу в течение пятнадцати дней со дня увольнения с прежнего места работы либо уклонение от постановки на учет в органах государственной службы занятости в течение пятнадцати дней, а также отказ от предложенной ему работы без уважительных причин;
- неявка в уголовно-исполнительную инспекцию без уважительных причин;
- совершение прогула или появление на работе в состоянии алкогольного, наркотического или токсического опьянения.
Одновременно с наложением взыскания уголовно-исполнительная инспекция выносит осужденному официальное предупреждение об уголовной ответственности за злостное уклонение от отбывания наказания в виде исправительных работ.
5. Трудовой кодекс предусматривает случаи, когда наниматель вправе, а иногда и обязан уволить работника при совершении им действий, влекущих уголовную ответственность и осуждение по приговору суда. Такими случаями являются увольнение по п. 8 ст. 42 ТК, по п. 5 ст. 44 ТК, а также по п. 3 ст. 44 ТК. В отношении государственных служащих одним из оснований для прекращения государственной службы является вступление в законную силу обвинительного приговора суда (п. 1.12 ст. 40 Закона “О государственной службе в Республике Беларусь”).
Увольнение в связи совершением хищения имущества нанимателя. В соответствии с п. 8 ст. 42 ТК наниматель может расторгнуть трудовой договор, заключенный на неопределенный срок, а также срочный трудовой договор до истечения срока его действия в случае совершения по месту работы хищения имущества нанимателя, установленного вступившим в законную силу приговором суда или постановлением органа, в компетенцию которого входит наложение административного взыскания.
Увольнение по указанному основанию имеет свои особенности. В соответствии с нормой Трудового кодекса сам факт хищения, очевидный для нанимателя, не может служить основанием для увольнения работника. Согласно требованиям закона факт хищения работником имущества нанимателя и его вина в этом должны быть установлены соответствующими органами. В подтверждение факта хищения нанимателем должна быть представлена надлежащим образом заверенная копия приговора об осуждении истца за хищение или постановления компетентного органа о наложении на него за это административного взыскания. Никакие другие доказательства (показания свидетелей, письменные и вещественные доказательства) судом при исследовании обстоятельств, связанных с хищением, во внимание не принимаются.
Судебная практика показывает, что распространенной ошибкой нанимателя является несоблюдение требований закона при увольнении по данному основанию, когда трудовой договор расторгается лишь на основании докладных записок непосредственных руководителей работника о совершенном им хищении, на основании актов о задержании на проходной с похищенной продукцией или материалами. При обнаружении неправомерного поведения работника наниматель должен обратиться в прокуратуру, в органы внутренних дел с заявлением о привлечении к ответственности работника, подозреваемого в хищении, и, лишь получив от компетентных органов соответствующий документ – приговор суда, постановление о привлечении к административной ответственности, на этом основании решить вопрос об увольнении.
Так, судом удовлетворен иск Г., уволенного по п. 8 ст. 42 ТК при следующих обстоятельствах. Г., работающий лифтером на предприятии, был задержан с похищенной продукцией за пределами предприятия, о чем был составлен акт работниками охраны. Через пять дней истец был уволен с работы. Рассматривая дело, суд установил, что по данному факту проводилась проверка органами милиции и в возбуждении дела в отношении Г. было отказано за отсутствием в его действиях состава преступления. Поскольку на момент увольнения истца его вина в совершении хищения не была установлена ни вступившим в законную силу приговором суда, ни постановлением органа, в компетенцию которого входит наложение административного взыскания, не установлена его вина и на момент рассмотрения дела, то истец подлежал восстановлению на прежнем месте работы. Вместе с тем суд вынес частное определение в адрес прокурора, в котором поставил вопрос об отмене постановления об отказе в возбуждении уголовного дела, так как в ходе судебного следствия было установлено, что следственными органами не были учтены доказательства, подтверждающие факт совершения хищения Г.
Другой пример. Суд признал незаконным увольнение А. по п. 8 ст. 42 ТК, так как совершение хищения истицей не установлено соответствующим органом. В деле имеется справка РОВД о том, что по факту хищения молочной продукции в отношении А. было отказано в возбуждении уголовного дела за отсутствием состава уголовного преступления. При таких обстоятельствах наниматель не должен был увольнять истицу по данному основанию.
В пункте 8 статьи 42 ТК речь идет о приговоре, вступившем в законную силу. Приговор суда, если он не обжалован и не опротестован в кассационном порядке, вступает в законную силу по истечении 10 дней, предусмотренных на его обжалование. Если приговор обжалован или опротестован в кассационном порядке, он вступает в силу после рассмотрения дела кассационной инстанцией, оставившей этот приговор без изменения.
Факт совершения хищения работником может быть подтвержден также постановлением органа, в компетенцию которого входит наложение административного взыскания за мелкое хищение. Такими органами являются в соответствии со ст. 201 и 202 Кодекса об административных правонарушениях районные (городские) суды, а также районные (городские) комиссии по делам несовершеннолетних, которые рассматривают материалы о мелком хищении имущества, совершенном несовершеннолетними.
Применение к лицу, совершившему хищение, мер общественного воздействия, например, товарищеским судом, собранием трудового коллектива, общественной организацией не может являться основанием для увольнения работника по п. 8 ст. 42 ТК.
Для применения пункта 8 статьи 42 ТК правовое значение имеет именно установление факта совершения хищения, а не назначение соответствующими органами административного взыскания или уголовного наказания за совершенное противоправное деяние. Наниматель вправе уволить работника по данному основанию и в том случае, если постановление компетентного органа о наложении административного взыскания за хищение отменено по нереабилитирующим основаниям.
М., работавшая на трикотажной фабрике, была уволена с работы по п. 8 ст. 42 ТК после привлечения ее к административной ответственности за хищение пряжи с фабрики. Впоследствии постановление судьи о наложении на М. штрафа за мелкое хищение имущества было отменено постановлением председателя областного суда и М. была освобождена от административной ответственности в силу малозначительности правонарушения. После этого М. обратилась в суд с иском о восстановлении на работе, указывая, что постановление о привлечении ее к административной ответственности за хищение отменено. Районный суд в иске о восстановлении на работе отказал, мотивируя решение тем, что наниматель вправе был уволить истицу с работы, так как факт совершения ею хищения установлен. От административной ответственности истица освобождена не в связи с отсутствием в ее действиях административного правонарушения, а по малозначительности содеянного. Верховный Суд Республики Беларусь, рассматривая дело в порядке надзора, указал, что основанием для увольнения по данному основанию является сам факт совершения хищения, установленный соответствующими органами, а не мера наказания по приговору суда или постановлению органа, в компетенцию которого входит наложение административного взыскания. При этом освобождение от ответственности в силу акта амнистии либо другим нереабилитирующим основаниям не исключает возможности применения к виновному работнику увольнения с работы.
Условием увольнения работника по п. 8 ст. 42 ТК является хищение имущества нанимателя. Увольнение возможно за хищение любого имущества, принадлежащего любому нанимателю, независимо от организационно-правовой формы организации. Имуществом нанимателя является имущество, принадлежащее ему на праве собственности, полного хозяйственного ведения или оперативного управления или находящееся у него в соответствии с заключенными гражданско-правовыми договорами. Если работник по месту работы совершил хищение имущества, не принадлежащего нанимателю, хотя и находящегося на территории предприятия нанимателя, а также имущества, принадлежащего гражданам (например, кража в раздевалке предприятия личных вещей другого работника), то он не может быть уволен по п. 8 ст. 42 ТК. При хищении имущества у контрагентов нанимателя, состоящих с ним в договорных отношениях (поставки, подряда и др.) данное основание увольнения не применяется, а действуют общие нормы гражданского, административного и уголовного законодательства <4>.
<4> Трудовой кодекс: постатейный комментарий. / Под ред. В.И.Кривого. Книга II. Минск. 2000. С. 69.
Для применения к работнику увольнения по указанному основанию не имеет значения размер похищенного. Поэтому увольнение может иметь место как за мелкое хищение, влекущее ответственность в административном порядке, так и за уголовно наказуемое хищение. В судебной практике имели место случаи увольнения работников за хищения запчастей, сырья, продукции на небольшие суммы. При доказанности фактов хищения в установленном порядке суды отказывают в иске о восстановлении на работе. Увольнение по указанному основанию может быть произведено за однократный случай совершения хищения имущества нанимателя.
При этом следует иметь в виду, что для увольнения работника по данному основанию хищение имущества нанимателя может иметь место в любой его форме. Хищение – умышленное противоправное безвозмездное завладение чужим имуществом или правом на имущество с корыстной целью путем кражи, грабежа, разбоя, вымогательства, мошенничества, злоупотребления служебными полномочиями, присвоения, растраты или использования компьютерной техники.
Не препятствует применению нанимателем увольнения по п. 8 ст. 42 ТК то обстоятельство, что к работнику, совершившему хищение на работе, по приговору суда применена мера наказания в виде исправительных работ по месту работы. Так, П., работая в МГПО “Автотехобслуживание” совершил хищение запасных частей, за что по приговору суда осужден на 2 года исправительных работ по месту работы с удержанием в доход государства 10% заработка. После вступления приговора суда в законную силу наниматель уволил П. с работы по п. 8 ст. 42 ТК. Истец обратился в суд и просил восстановить его на работе во исполнение приговора суда. Решением суда было отказано в иске о восстановлении на работе, так как законом не предусмотрено, что лица, осужденные к исправительным работам по месту работы, не могут быть уволены по инициативе нанимателя. Согласно ст. 38 Уголовно-исполнительного кодекса в период отбывания исправительных работ осужденным запрещается прекращать трудовой договор по соглашению сторон или по собственному желанию без письменного разрешения уголовно-исполнительной инспекции. Запрещения на увольнение по инициативе нанимателя УИК не содержит.
Если по приговору суда за совершенное хищение имущества нанимателя назначено наказание, исключающее продолжение работы на данном предприятии (лишение свободы, условное осуждение с обязательным привлечением к труду и т.п.), наниматель имеет право выбора основания, по которому он может уволить работника. Вместе с тем по данному вопросу имеется и другая точка зрения. Так, в Комментарии к Трудовому кодексу Республики Беларусь указывается, что п. 8 ст. 42 ТК применяется, если по приговору суда работнику назначено наказание, которое не препятствует выполнению им трудовых обязанностей. В противном случае увольнение производится по п. 5 ст. 44 ТК, то есть в связи с вступлением в законную силу приговора суда, которым работник осужден к наказанию, исключающему продолжение работы. <5> Представляется, что поскольку в данном случае работником совершены виновные действия, притом в отношении самого нанимателя, то нанимателю должно быть предоставлено право выбора, по какому основанию расторгнуть трудовой договор с работником.
<5> Комментарий к Трудовому кодексу Республики Беларусь / Под общ. ред. Г.А.Василевича. – Минск: Амалфея. 2000. С. 197.
Подача работником, совершившим хищение имущества по месту работы, заявления об увольнении по собственному желанию не лишает нанимателя права расторгнуть с ним трудовой договор по п. 8 ст. 42 ТК.
Расторжение трудового договора по п. 8 ст. 42 ТК является одной из мер дисциплинарного взыскания, поэтому нанимателем должны быть соблюдены порядок и условия применения дисциплинарных взысканий, в том числе соблюдение сроков их наложения. Следует иметь в виду, что при увольнении по данному основанию месячный срок для его применения исчисляется не со дня обнаружения проступка, а со дня вступления в законную силу приговора суда или со дня принятия решения о наложении административного взыскания (п. 39 постановления Пленума Верховного Суда N 2 от 29 марта 2001 г. “О некоторых вопросах применения судами законодательства о труде”). Такое исчисление сроков является правильным, поскольку между обнаружением хищения и вступлением в законную силу соответствующих постановлений может пройти гораздо больше времени, чем один месяц. И если бы месячный срок исчислялся со дня обнаружения проступка, то наниматель не в состоянии был бы соблюсти этот срок.
Вступление в законную силу приговора суда, которым работник осужден к наказанию, исключающему продолжение работы (п. 5 ст. 44 ТК). Названное основание увольнения относится к обстоятельствам, не зависящим от воли сторон.
К наказаниям, исключающим продолжение работы у данного нанимателя, относятся арест, ограничение свободы, лишение свободы, пожизненное заключение, лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью.
Арест состоит в содержании осужденного в условиях строгой изоляции и устанавливается на срок от одного до шести месяцев.
Ограничение свободы состоит в нахождении осужденного в условиях осуществления за ним надзора с обязательным привлечением к труду в местах, определяемых органами, ведающими исполнением наказания.
Лишение свободы устанавливается на срок от шести месяцев до десяти лет, а за особо тяжкие преступления – на срок более десяти лет, но не свыше пятнадцати лет. За особо тяжкие преступления, сопряженные с умышленным посягательством на жизнь человека, лишение свободы устанавливается на срок не свыше двадцати пяти лет.
В качестве исключительной меры наказания как альтернатива смертной казни допускается применение пожизненного заключения за преступления, сопряженные с умышленным лишением жизни человека при отягчающих обстоятельствах.
Перечисленные наказания (за исключением ограничения свободы) влекут изоляцию лица от общества, следовательно, препятствуют продолжению работы у данного нанимателя.
Увольнение по п. 5 ст. 44 ТК может быть произведено только после вступления в законную силу приговора суда. Если к работнику до вступления приговора в законную силу было применено в качестве меры пресечения заключение под стражу, работник должен быть уволен с последнего рабочего дня перед заключением под стражу.
Арест, примененный судьей по административному делу, а также применение органом дознания, следователем, прокурором или судьей в качестве меры пресечения заключения под стражу не может являться основанием для увольнения работника.
На практике имеют место случаи, когда после вынесения судом приговора, которым работник осужден к наказанию, исключающему продолжение работы, работник, чтобы избежать увольнения по компрометирующим основаниям и соответствующей записи в трудовую книжку, подает нанимателю заявление об увольнении по собственному желанию. В таком случае право выбора основания увольнения имеет наниматель.
Закон Республики Беларусь от 14 июня 2003 г. “О государственной службе в Республике Беларусь” (с изм. и доп.), предусматривая, что государственная служба может быть прекращена в случаях, предусмотренных законодательством о труде и иными законодательными актами, устанавливает специальные основания прекращения государственной службы. Статья 40 названного Закона указывает и такое основание прекращения государственной службы, как вступление в законную силу обвинительного приговора суда (подп. 1.12 ст. 40 Закона). При этом основанием для увольнения государственного служащего является осуждение его за любое преступление (умышленное или по неосторожности), за совершение которого вынесен обвинительный приговор.
Прекращение государственной службы по подп. 1.12 ст. 40 допустимо только при осуждении государственного служащего за совершенное преступление и вступлении в законную силу обвинительного приговора суда. В то же время на практике имеют место случаи, когда после совершения преступления принимается Закон об амнистии и производство по уголовному делу прекращается. Исходя из буквального смысла данной нормы увольнение государственного служащего по подп. 1.12 не должно производиться.
Д. в заявлении суду указала, что она работала государственным налоговым инспектором в инспекции Министерства по налогам и сборам по Н-скому району. Решением начальника инспекции она уволена с работы по подп. 1.12 статьи 40 Закона о госслужбе. Считая увольнение незаконным, так как обвинительный приговор в отношении нее не выносился, производство по делу было прекращено на основании закона об амнистии, истица просила суд восстановить ее на прежнее место работы.
При рассмотрении дела о восстановлении на работе было установлено, что действительно в отношении истицы было возбуждено уголовное дело по ч. 1 статьи 380 УК (использование заведомо подложного документа) и ч. 2 ст. 424 УК (злоупотребление служебным положением, совершенное из личной заинтересованности). Постановлением суда истица признана виновной в совершении данных преступлений, однако от уголовной ответственности освобождена в соответствии с Законом от 5 мая 2005 г. “Об амнистии в связи с 60-летием победы в Великой Отечественной войне 1941 – 1945 годов”.
Разрешая иск Д., суд пришел к выводу о том, что у нанимателя имелись основания для ее увольнения с государственной службы по подп. 1.9 статьи 40 Закона “О государственной службе в Республике Беларусь) за совершение проступка, несовместимого с нахождением на государственной службе. Суд, с учетом разъяснений, содержащихся в п. 49 постановления Пленума Верховного Суда Республики Беларусь от 29 марта 2001. N 2 “О некоторых вопросах применения судами законодательства о труде”, отказал истице в иске, обязав нанимателя привести формулировку причины увольнения в соответствие с подп. 1.9 ст. 40 Закона о госслужбе, исходя из фактических обстоятельств, послуживших основанием для увольнения. В данном случае формулировка увольнения по подп. 1.9 ст. 40 Закона о госслужбе – совершение проступка, не совместимого с нахождением на государственной службе – соответствует фактическим обстоятельствам увольнения. Определением судебной коллегии областного суда решение суда оставлено без изменения (дело 33-205/2005 Гомельского областного суда).