Уголовная ответственность за легализацию («отмывание») материальных ценностей, приобретенных преступным путем, предусмотрена статьей 235 Уголовного кодекса Республики Беларусь (далее — УК). Объект рассматриваемого преступления — установленный порядок осуществления предпринимательской или иной хозяйственной деятельности. Общественная опасность легализации денежных средств, ценных бумаг или иного имущества состоит в том, что «грязные» деньги и имущество используются в официальном хозяйственном обороте, приравниваются к законно полученным.
Легализация («отмывание») доходов относится к числу преступлений международного характера. Одним из основных актов международного права в вопросах борьбы с отмыванием преступных доходов является Конвенция Совета Европы от 08.11.1990 N 141 «Об отмывании, выявлении, изъятии и конфискации доходов от преступной деятельности», а также Договор государств — участников Содружества Независимых Государств о противодействии легализации (отмыванию) преступных доходов и финансированию терроризма (подписан в г. Душанбе 05.10.2007).
Предметом легализации являются материальные ценности: денежные средства, ценные бумаги или иное имущество, приобретенные заведомо преступным путем.
Денежные средства в данном случае включают в себя как наличные, так и безналичные деньги в любой национальной валюте, в том числе и в рублях.
В соответствии со статьей 143 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее — ГК) ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и (или) обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении. С передачей ценной бумаги переходят все удостоверяемые ею права в совокупности.
К ценным бумагам относятся государственная облигация, облигация, вексель, чек, депозитный и сберегательный сертификаты, банковская сберегательная книжка на предъявителя, коносамент, акция, приватизационные ценные бумаги и другие документы, которые законодательством о ценных бумагах или в установленном им порядке отнесены к числу ценных бумаг.
Единый порядок выпуска и обращения ценных бумаг определяется Законом Республики Беларусь от 12.03.1992 N 1512-XII «О ценных бумагах и фондовых биржах». Согласно статье 1 указанного Закона ценные бумаги (акции, облигации) — это документы, удостоверяющие выраженные в них и реализуемые посредством предъявления или передачи имущественные права или отношения займа владельца ценной бумаги по отношению к эмитенту (юридическому лицу, которое от своего имени выпускает ценные бумаги и обязуется выполнить обязательства, вытекающие из условий выпуска ценных бумаг). Ценные бумаги могут выпускаться в виде отпечатанных на бумаге бланков или в форме записей на счетах.
Имущество в статье 235 УК понимается в широком значении, принятом в гражданском праве. Согласно статье 128 ГК под имуществом понимаются вещи (недвижимые и движимые), включая деньги и ценные бумаги, в том числе имущественные права.
К недвижимым вещам (недвижимому имуществу) относятся земельные участки, участки недр, обособленные водные объекты и все, что прочно связано с землей, то есть объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно, в том числе леса, многолетние насаждения, здания, сооружения. К недвижимым вещам также приравниваются предприятия в целом как имущественный комплекс.
Вещи, не относящиеся к недвижимости, включая деньги и ценные бумаги, признаются движимым имуществом. Законодательством определяются виды имущества, признаваемого валютными ценностями. В соответствии со статьей 3 Закона Республики Беларусь от 22.07.2003 N 226-З «О валютном регулировании и валютном контроле» к валютным ценностям относятся иностранная валюта, платежные документы в иностранной валюте, ценные бумаги в иностранной валюте.
Легализация материальных ценностей уголовно наказуема только в том случае, если они приобретены заведомо преступным путем. Это означает, что денежные средства или иное имущество появились в результате совершения любых других преступлений. При этом приобретение легализуемых материальных ценностей считается преступным не с момента вступления в законную силу приговора суда в отношении лица, совершившего первоначальное преступление, а с того момента, когда правоохранительным органом будут получены данные, указывающие на наличие в действиях лица признаков состава преступления. Для признания приобретения материальных ценностей преступным путем будет достаточным установления одного лишь события предикатного (основного) преступления.
Вид и степень тяжести преступления, в результате которого были приобретены легализуемые материальные ценности, не влияют на квалификацию преступления. Не имеет также значения место и время преступного приобретения таких ценностей. В то же время, если незаконность приобретения материальных ценностей является результатом нарушения не уголовно-правовых норм, а норм иных отраслей права, применение статьи 235 УК исключается.
Материальные ценности, имеющие законное происхождение, но вводимые в хозяйственный оборот в нарушение установленного порядка, не могут являться предметом данного преступления. Не являются предметом данного преступления также материальные ценности, которые хотя и были предметом преступления, однако не были приобретены в результате совершения преступления (например, предметы, перемещаемые при контрабанде; имущество, приобретенное в результате уклонения от уплаты налогов или таможенных платежей, и др.).
Закон Республики Беларусь от 19.07.2000 N 426-З «О мерах по предотвращению легализации доходов, полученных преступным путем, и финансирования террористической деятельности» (далее — Закон) (статья 1) содержит такое понятие, как «доходы, полученные преступным путем» — это средства, полученные в результате совершения преступления, а равно доход, полученный от использования указанных средств. Здесь же под средствами понимаются денежные средства, ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права и исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности. В диспозиции статьи 235 УК также речь идет о денежных средствах, ценных бумагах и ином имуществе, преступное приобретение которых составляет суть легализации («отмывания») материальных ценностей. Таким образом, понятие материальных ценностей для целей статьи 235 УК совпадает с понятием средств для целей Закона.
В связи с этим содержащееся в статье 1 Закона определение легализации доходов, полученных преступным путем, согласуется с понятием легализации (отмывания) материальных средств, приобретенных заведомо преступным путем, под которой понимается придание правомерного вида владению, пользованию и (или) распоряжению материальными ценностями, приобретенными преступным путем, с целью утаивания или искажения природы, происхождения, местонахождения, размещения, движения или действительной принадлежности указанных материальных ценностей или соотносимых с ними прав.
Объективная сторона рассматриваемого преступления выражается в совершении следующих действий: совершение финансовых операций и других сделок с материальными ценностями, приобретенными преступным путем, а также в использовании указанных материальных ценностей либо полученного от них дохода для осуществления предпринимательской или иной хозяйственной деятельности.
В соответствии со статьей 1 Закона под финансовой операцией понимается сделка со средствами (т.е. денежными средствами, ценными бумагами, иным имуществом, имущественными правами) независимо от формы и способа ее осуществления. При этом при осуществлении банковских операций под финансовой операцией понимаются открытие счета, разовые платеж, перевод, поступление, выдача, обмен, внесение средств, а при осуществлении депозитарных операций — открытие счетов «депо», депозитарный перевод ценных бумаг.
Участниками финансовой операции (т.е. лицами, совершающими финансовую операцию) являются организации и физические лица (в том числе индивидуальные предприниматели, в интересах или по поручению которых осуществляются финансовые операции) их представители, а также иные лица, действующие от имени таких организаций и физических лиц или в их интересах.
Виды финансовых операций могут быть самыми разнообразными и определяются в зависимости от лиц, осуществляющих финансовые операции. К таким лицам относятся:
- банки и небанковские кредитно-финансовые организации;
- профессиональные участники рынка ценных бумаг;
- лица, занимающиеся биржевой деятельностью;
- лица, осуществляющие торговлю драгоценными металлами и драгоценными камнями;
- ломбарды, пункты скупки;
- страховые организации и страховые брокеры;
- организаторы лотерей и электронных интерактивных игр;
- нотариусы;
- организации, оказывающие риэлтерские услуги и принимающие участие в операциях, связанных с куплей-продажей недвижимого имущества для своего клиента;
- организации, индивидуальные предприниматели, оказывающие юридические и (или) бухгалтерские услуги, адвокаты, совершающие от имени или по поручению своего клиента финансовые операции, связанные с куплей-продажей недвижимого имущества; управлением денежными средствами, ценными бумагами или иным имуществом; распоряжением банковскими счетами и (или) счетами «депо»; созданием организаций или их обособленных подразделений либо участием в управлении ими; приобретением или продажей предприятия как имущественного комплекса;
- операторы почтовой связи;
- казино, букмекерские конторы, тотализаторы и другие игорные заведения, имеющие игровые автоматы, иные устройства для проведения основанных на риске игр;
- организации, осуществляющие государственную регистрацию недвижимого имущества, прав на него и сделок с ним;
- организации, осуществляющие деятельность по передаче имущества в лизинг;
- иные организации, их обособленные подразделения и индивидуальные предприниматели, оказывающие услуги по получению, отчуждению, приобретению, выплате, передаче, перевозке, пересылке, перечислению, обмену и (или) хранению средств, а также лица, удостоверяющие или регистрирующие гражданско-правовые сделки участников финансовой операции.
Иные сделки, посредством которых совершается легализация материальных ценностей, понимаются так же, как и в гражданском праве. Согласно статье 154 ГК сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Сделки с денежными средствами, ценными бумагами или иным имуществом предполагают совершение любых действий, направленных на установление, изменение или прекращение прав и обязанностей независимо от вида, формы и характера сделки, в том числе залог, хранение, перевозка, заем и др.
Исходя из диспозиции статьи 235 УК финансовая операция рассматривается как разновидность сделки. Минимальный размер финансовых операций и иных сделок с материальными ценностями не установлен.
Использование материальных ценностей либо полученного от них дохода для осуществления предпринимательской или иной хозяйственной деятельности предполагает вовлечение их в хозяйственный оборот через законные процедуры и придание этим ценностям статуса законных.
Предпринимательская деятельность, понятие которой содержится в статье 1 ГК, осуществлять которую вправе как физические, так и юридические лица, выступает составной частью хозяйственной деятельности. Та часть хозяйственной деятельности, которая не относится к предпринимательской, не имеет извлечение прибыли в качестве основной цели, но требует затрат денежных средств или использования иного имущества для достижения других целей. Согласно статье 1 Закона Республики Беларусь от 18.10.1994 N 3321-XII «О бухгалтерском учете и отчетности» хозяйственная деятельность представляет собой совокупность хозяйственных операций, совершаемых организацией. Хозяйственная операция — это действие или событие, вызывающее изменение в объеме, составе, размещении и использовании активов (имущество, в том числе имущественные права) и (или) пассивов (обязательств и капитала) организации.
Использование материальных ценностей либо полученного от них дохода для осуществления предпринимательской или иной хозяйственной деятельности представляет собой совершение с ними различных хозяйственных операций, т.е. совершение любых видов сделок или иных активных действий, включая переработку иного имущества, — заключение договоров купли-продажи, кредитование, оплату произведенных работ или услуг и т.д.
Процесс легализации материальных ценностей может быть весьма сложным и длительным, состоять из целого ряда опосредствующих сделок (хозяйственных операций), в том числе финансовых операций, в результате которых теряются следы происхождения приобретенных преступным путем материальных средств, например покупка акций, недвижимости, затем продажа, перевод денежных средств на счета в зарубежном банке и т.д.
Состав рассматриваемого преступления является формальным. Преступление считается оконченным в момент совершения финансовых операций и других сделок с денежными средствами, ценными бумагами или иным имуществом, направленных на их легализацию.
Несмотря на то что в диспозиции статьи 235 УК понятия «финансовые операции» и «сделки» употребляются во множественном числе, это не означает обязательность множественности случаев совершения финансовых операций и сделок. Состав преступления образует совершение одного действия, т.е. совершение одной финансовой операции или одной сделки. Не требуется также и систематического получения прибыли (как основного признака предпринимательской деятельности) от использования легализуемых материальных ценностей, а достаточно лишь одного случая использования приобретенных преступным путем материальных ценностей, но именно в процессе осуществления предпринимательской деятельности, которая направлена на законное систематическое получение прибыли. Достаточно также лишь одного случая использования приобретенных преступным путем материальных ценностей в процессе осуществления иной хозяйственной деятельности, не являющейся в то же время и предпринимательской.
Совершение первой финансовой операции или сделки из числа предполагавшихся к совершению или уже совершенных (независимо от их количества) образует состав оконченного преступления при наличии цели придать законный статус материальным ценностям, приобретенным преступным путем.
Финансовые операции или сделки с материальными ценностями, приобретенными преступным путем, являются легализацией лишь при условии, что они совершаются с целью придания таким материальным ценностям статуса законных, для введения их в правомерный хозяйственный или гражданско-правовой оборот. Суть легализации заключается в том, чтобы предпринять все усилия, направленные на затруднение выявления преступного происхождения материальных ценностей и создание таких условий владения, пользования или распоряжения ими, которые позволяют считать эти материальные ценности полученными правомерным путем.
Легализация материальных ценностей осуществляется путем утаивания или искажения природы, происхождения, местонахождения, размещения, движения или действительной принадлежности этих материальных ценностей или соотносимых с ними прав. Материальные ценности, приобретенные преступным путем, как правило, изначально не имеют никаких документов, подтверждающих их происхождение, либо документы, подтверждающие законность их происхождения, являются фиктивными. Уголовная ответственность наступает не за наличие у лица материальных ценностей, приобретенных преступным путем, а за легализацию (отмывание) таких материальных ценностей, т.е. за нарушение предусмотренного статьей 235 УК уголовно-правового запрета на введение таких материальных ценностей в легальный оборот.
Не является легализацией материальных ценностей, приобретенных преступным путем, вовлечение в хозяйственный оборот кредитных средств, полученных в результате совершения преступления, предусмотренного статьей 237 УК.
Часть вторая статьи 235 УК предусматривает ответственность за легализацию (отмывание) материальных ценностей, приобретенных преступным путем, совершенную повторно, либо должностным лицом с использованием своих служебных полномочий, либо в особо крупном размере.
Повторность легализации материальных ценностей будет иметь место независимо от того, привлекался или не привлекался виновный к ответственности за ранее совершенное преступление (при условии, что повторное преступление совершено в рамках соответствующего срока давности или судимости). Повторность есть совершение двух действий в разное время при возникновении умысла на совершение каждого из них. В отличие от повторности легализация может носить продолжаемый характер, когда виновный осуществляет легализацию материальных ценностей по частям при наличии единого умысла на это.
При совершении легализации должностным лицом с использованием им своих служебных полномочий, действия должностного лица не требуют дополнительной квалификации за преступления против интересов службы. Понятие должностного лица содержится в статье 4 УК. Совершение легализации должностным лицом с использованием своих служебных полномочий означает, что совершение финансовой операции или иной сделки, а также использование материальных ценностей в предпринимательской или иной хозяйственной деятельности, входили в компетенцию такого должностного лица. Использование должностным лицом своих служебных полномочий при легализации материальных ценностей будет иметь место также и в том случае, когда это должностное лицо вправе давать распоряжения о совершении указанных действий иным лицам, подчиненным ему по службе.
В соответствии с примечанием к главе 25 УК особо крупным размером признается размер на сумму, в тысячу и более раз превышающую размер базовой величины, установленный на день совершения преступления. Это означает, что стоимость легализованных материальных ценностей должна соответствовать указанной сумме. При этом в расчет принимается стоимость лишь легализованных материальных ценностей независимо от того, что в результате использования таких материальных ценностей в предпринимательской деятельности (например, в процессе производства или реализации) могла быть значительно увеличена их стоимость или получена прибыль.
Часть третья статьи 235 УК предусматривает ответственность за легализацию материальных ценностей, приобретенных преступным путем, совершенную организованной группой. В соответствии со статьей 18 УК преступление признается совершенным организованной группой, если оно совершено двумя или более лицами, предварительно объединившимися в управляемую устойчивую группу для совместной преступной деятельности. Организаторы (руководители) организованной группы несут ответственность за все совершенные группой преступления, если эти преступления охватывались их умыслом. Другие участники организованной группы несут ответственность только за преступления, в подготовке или совершении которых они участвовали.
В том случае, если виновным осуществляется легализация материальных ценностей, нарушение порядка обращения которых образует самостоятельный состав преступления (например, наркотических средств, драгоценных металлов и камней и др.), имеет место совокупность преступлений. Если легализация осуществляется посредством предъявления поддельных документов, подтверждающих законность происхождения этих материальных ценностей, ответственность наступает не только по статье 235 УК, но и за подделку или использование поддельных документов. Однако, если имеет место лишь документальное оформление самой легализации материальных ценностей, приобретенных преступным путем, дополнительной квалификации таких действий, как подделка документов, не требуется.
Частью первой примечаний к статье 235 УК предусмотрено, что не подлежит уголовной ответственности за легализацию («отмывание») материальных ценностей, приобретенных преступным путем, исполнитель преступления, посредством которого приобретены материальные ценности, в случае приобретения им таких материальных ценностей в результате совершения:
преступлений, предусмотренных статьями 225 (невозвращение из-за границы валюты), 231 (уклонение от уплаты таможенных платежей), 243 (уклонение от уплаты сумм налогов, сборов) УК;
иных преступлений, если он не использовал такие материальные ценности для осуществления предпринимательской или иной хозяйственной деятельности.
Частью второй примечаний к статье 235 УК установлено, что лицо, участвовавшее в легализации денежных средств или имущества, приобретенных преступным путем, освобождается от уголовной ответственности за эти действия, если оно добровольно заявило о содеянном и способствовало выявлению преступления. Это означает, что участвовавшее в легализации в качестве исполнителя (соисполнителя) подстрекателя, организатора или пособника лицо сообщило в правоохранительные органы о своем участии в преступлении до привлечения его в качестве подозреваемого или обвиняемого (при наличии возможности не делать такого сообщения), и оказало содействие органам следствия в установлении соучастников, места нахождения материальных ценностей, обстоятельств совершения преступления и т.п.
Субъектом преступления, предусмотренного статьей 235 УК, является физическое лицо, достигшее шестнадцатилетнего возраста. Субъектами данного преступления являются все участники сделки, которые умышленно осуществляют незаконную легализацию материальных ценностей, приобретенных преступным путем, за исключением лиц, указанных в части первой примечаний к статье 235 УК. К ответственности привлекаются не только лица, которые легализуют материальные ценности, но и лица, являющиеся непосредственными исполнителями процесса легализации.
Использование приобретенных преступным путем материальных ценностей для осуществления предпринимательской или иной хозяйственной деятельности может осуществляться как должностными лицами, в том числе с использованием своих служебных полномочий, так и иными уполномоченными работниками юридических лиц и индивидуальных предпринимателей либо самими индивидуальными предпринимателями. Указанные лица могут выступать субъектами рассматриваемого преступления и при совершении финансовых операций и других сделок с материальными ценностями.
Физические лица могут быть субъектами данного преступления при совершении финансовых операций и других сделок с материальными ценностями, приобретенными преступным путем (например, оформление права собственности на объект недвижимости, построенный за счет похищенных материалов или за счет похищенных денежных средств, и др.).
Субъективная сторона рассматриваемого преступления содержит два обязательных признака: вину и цель. Вина характеризуется прямым умыслом, при котором виновный сознает, что совершает финансовую операцию или иную сделку с материальными ценностями, приобретенными преступным путем, или использует их либо полученный от них доход для осуществления предпринимательской или иной хозяйственной деятельности, и желает совершить эти действия. Сознание виновным того, что материальные ценности приобретены именно преступным, а не каким-либо иным противоправным путем, должно присутствовать обязательно. При этом достаточно знания виновным лишь о преступном способе приобретения таких материальных ценностей, и не требуется знания им конкретного преступления и обстоятельств его совершения.
Необходимо также, чтобы виновный знал о преступном приобретении материальных ценностей заранее, до их легализации, в противном случае (если виновный узнал об этом после легализации материальных ценностей, но продолжает ими пользоваться) ответственность по статье 235 УК исключается. Понятие «заведомость», применяемое в диспозиции статьи 235 УК, означает, что лицу, осуществившему легализацию денежных средств или иного имущества, было достоверно известно (т.е. оно должно знать, а не предполагать), что они приобретены преступным путем.
Целью совершения финансовых операций и других сделок с денежными средствами, ценными бумагами и иным имуществом, приобретенными преступным путем, и использования указанных материальных ценностей либо полученного от них дохода для осуществления предпринимательской и иной хозяйственной деятельности, является сокрытие истинного правового статуса материальных ценностей (как приобретенных преступным путем) и придание им законного статуса.
Цель легализации определена как цель утаить или исказить природу, происхождение, местонахождение, размещение, движение или действительную принадлежность указанных материальных ценностей или соотносимых с ними прав. Если лицо приобретает, хранит или сбывает приобретенные преступным путем материальные ценности без цели их легализации, то статья 235 УК не применяется и лицо подлежит ответственности по статье 236 УК за приобретение либо сбыт материальных ценностей, заведомо добытых преступным путем. Однако если такая цель возникает у лица в последующем, то лицо должно нести ответственность по статье 235 УК.