Правовое регулирование проведения внесудебной медиации осуществляется следующими нормативными актами:
- Законом Республики Беларусь от 12.07.2013 N 58-З «О медиации» (далее — Закон);
- Правилами проведения медиации, утвержденными постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 28.12.2013 N 1150 (далее — Правила проведения медиации).
Медиатора для ведения переговоров можно найти на сайте Министерства юстиции Республики Беларусь (деятельность / медиация / список лиц, внесенных в Реестр медиаторов) либо на портале медиатор.бел.
Шаг первый. Инициатива на проведение медиации
Процесс медиации может быть инициирован всеми участниками спора либо одной из сторон.
Когда инициатива о проведении медиации исходит от всех сторон, участвующих в споре, она выражается в подписании ими соглашения о применении медиации, отвечающего требованиям ст. 10 Закона. В этом случае шаг первый и шаг второй данного алгоритма совпадают.
Если к медиатору обращается одна сторона, медиатор может в соответствии с ч. 3 п. 1 ст. 10 Закона по ее просьбе сделать предложение об урегулировании спора путем проведения медиации второй стороне (другим сторонам). Законодательного требования к форме такой просьбы не установлено. На практике данная просьба может быть:
- высказана устно;
- оформлена в виде заявления с указанием контактных данных других сторон;
- оформлена в виде соглашения между медиатором и инициирующей стороной.
В случае непринятия стороной предложения о проведении медиации медиатор сообщает об этом инициирующей стороне устно либо путем направления уведомления. При этом, на наш взгляд, правомерно требование медиатора, адресованное инициатору, возместить затраты (расходы на канцелярскую продукцию, телефонные переговоры, почтовые и коммунальные услуги, а также трудозатраты), понесенные им в связи с выполнением указанной просьбы.
Шаг второй. Заключение Соглашения о применении медиации
В соответствии с абз. 5 ст. 1 Закона соглашение о применении медиации — это соглашение сторон, согласно которому стороны договариваются о проведении переговоров с участием медиатора в целях урегулирования их спора (споров) и определяют порядок ее проведения.
Согласно ч. 2 п. 1 ст. 10 Закона Соглашение о применении медиации должно быть заключено в письменной форме:
а) путем составления одного документа (соглашения).
На практике чаще всего медиатор предлагает проект трехстороннего соглашения;
б) путем обмена сообщениями, в которых содержится письменное фиксирование волеизъявления сторон урегулировать спор посредством проведения медиации (в том числе направления претензии и ответа на нее).
Соглашение о применении медиации подписывается сторонами либо их представителями, полномочия которых на подписание данного соглашения специально оговорены в доверенности (ч. 2 п. 2 ст. 10 Закона).
При заключении соглашения о применении медиации с участием медиатора медиатор в соответствии с подп. 16.2 п. 16 Правил проведения медиации удостоверяется в полномочиях представителей сторон на участие в проведении медиации.
Соглашение о применении медиации может быть заключено до или на предмедиации, что является предпочтительным, либо перед самым началом проведения медиации.
Шаг третий. Подготовка к проведению медиации (предмедиация)
Предмедиация — это этап, предваряющий проведение медиации, направленный на подготовку сторон к предстоящим переговорам. Проведение данного этапа регулируется гл. 4 Правил проведения медиации.
На данном этапе медиатор разъясняет сторонам правила медиации, согласовывает условия ее проведения (например, о допуске на медиацию лиц, не являющихся сторонами, но способными оказать влияние на результат переговоров), решает организационные (назначаются день, время и место проведения медиации) и другие вопросы. В случае если соглашение о применении медиации (шаг второй алгоритма) было заключено без участия медиатора, медиатор удостоверяется в полномочиях представителей сторон на участие в проведении медиации.
Предмедиация может быть проведена медиатором с участием обеих сторон либо с каждой стороной в отдельности.
В случае если медиатор в момент обращения к нему с инициативой о проведении медиации посчитает, что стороны готовы к проведению медиации, либо стороны уверят в своей готовности к переговорам, предмедиация может не проводиться. В таком случае шаг третий из данного алгоритма исключается.
Шаг четвертый. Проведение медиации
Процесс медиации состоит из нескольких последовательных этапов и может быть разбит на несколько медиативных сессий продолжительностью каждой, как правило, около 3 часов.
Первый этап — это открытие медиации (вступительное слово медиатора).
Проведение этапа открытия медиации регулируется гл. 6 Правил проведения медиации.
Медиатор в день и время, указанные в соглашении о применении медиации, открывает медиацию. При этом медиатор представляется, предлагает представиться лицам, участвующим в переговорах, уясняет их полномочия, выясняет наличие обстоятельств, препятствующих проведению медиации, разъясняет принципы медиации и преимущества урегулирования спора примирением сторон, задачи, цели медиации, свою роль в ней, права и обязанности сторон, правовые последствия достижения медиативного соглашения, предлагает согласовать порядок ведения переговоров и их продолжительность, правила поведения сторон на переговорах, выясняет необходимость участия в проведении медиации иных лиц.
Второй этап — представление сторон (исследование обстоятельств спора и интересов сторон).
После того как медиатор заканчивает свое вступительное слово, сторонам поочередно предоставляется возможность изложить свое виденье сложившейся ситуации, предложить пути выхода из нее и озвучить желаемый результат переговоров.
Проведение этапа представления сторон регулируется гл. 7 Правил проведения медиации.
Третий этап — дискуссия сторон по выработке повестки дня и вопросов для обсуждения.
После того как каждая сторона высказалась, следует этап дискуссии, на которой стороны и медиатор могут задать возникшие в ходе презентации сторон вопросы.
Заканчивается дискуссия составлением повестки дня. Стороны формулируют круг спорных вопросов, требующих рассмотрения, выражают свое мнение и позицию по поводу возникшей спорной ситуации, выделяют основные вопросы, решение которых является наиболее важным для них, определяют последовательность их рассмотрения.
Проведение этапа дискуссии сторон по выработке повестки дня и вопросов для обсуждения регулируется гл. 8 Правил проведения медиации.
Четвертый этап — выработка предложений по урегулированию спора.
После составления повестки дня стороны вырабатывают и обсуждают варианты предложений по урегулированию спора, анализируют и оценивают предложенные варианты и способы урегулирования спора с точки зрения конструктивности, приемлемости и реалистичности.
Проведение этапа по выработке предложений по урегулированию спора регулируется гл. 10 Правил проведения медиации.
Пятый этап — подготовка медиативного соглашения и его подписание.
Варианты решения спора, которые взаимовыгодны для обеих сторон, станут основой медиативного соглашения.
Медиативное соглашение составляется сторонами. При этом задача медиатора состоит в том, чтобы выяснить реалистичность и единообразное понимание условий медиативного соглашения каждой из сторон.
Отметим, что медиатор может по просьбе сторон согласно п. 42 Правил проведения медиации помочь в составлении медиативного соглашения, проверить подготовленное медиативное соглашение на предмет его законности.
Медиативное соглашение не должно противоречить требованиям законодательства и нарушать права третьих лиц.
При подписании медиативного соглашения медиатор в соответствии с подп. 16.2 п. 16 Правил проведения медиации удостоверяется в полномочиях представителей сторон на заключение медиативного соглашения.
Проведение этапа подготовки медиативного соглашения регулируется гл. 11 Правил проведения медиации.
Шестой этап — прекращение медиации.
В соответствии с п. 1 ст. 14 Закона медиация прекращается:
- по заключению сторонами медиативного соглашения — со дня его подписания;
- по письменному заявлению одной, нескольких или всех сторон, направленному медиатору, об отказе от продолжения медиации — со дня направления соответствующего заявления;
- по истечении срока проведения медиации — со дня его истечения;
- в иных случаях, предусмотренных Законом, иными законодательными актами либо правилами проведения медиации. В настоящее время законодательство о медиации и медиативная практика по данному вопросу еще формируются, поэтому, полагаем, такие иные случаи не предусмотрены.
При завершении медиации медиатор также обсуждает со сторонами вопрос об их удовлетворенности процессом и заключенным ими медиативным соглашением. В случае если стороны не удовлетворены результатом достигнутых договоренностей, медиатор предлагает им вернуться на любую стадию медиации и еще раз найти приемлемые варианты решения по всем вопросам повестки дня.
Проведение данного этапа регулируется гл. 12 Правил проведения медиации.
Следует отметить три важных аспекта, которые могут быть осуществлены в процессе проведения медиации:
а) медиатор в соответствии с п. 21 Правил проведения медиации имеет право по отдельным спорам по своему усмотрению использовать не все правила, стадии медиации и профессиональные приемы медиатора, а только те, которые посчитает адекватными сложности спора;
б) на любой стадии процесса медиатор может проводить в соответствии с гл. 9 Правил проведения медиации по своей инициативе или ходатайству сторон (стороны) индивидуальные беседы. При этом медиатор предлагает каждой стороне воспользоваться правом индивидуальной беседы (встречи).
Во время индивидуальной встречи медиатор готовит стороны к дальнейшим конструктивным переговорам и непосредственному их взаимодействию.
Чаще всего индивидуальные встречи проходят на стадии дискуссии, стадии выработки предложений по урегулированию спора (торгах). Возможна медиация, которая целиком состоит из индивидуальных встреч;
в) стороны согласно подп. 8.3 п. 8 Правил проведения медиации могут беспрепятственно отказаться на любой стадии от участия в проведении медиации. Отказ от продолжения участия в медиации оформляется заявлением (абз. 4 п. 1 ст. 14 Закона).
Шаг пятый. Исполнение медиативного соглашения
В соответствии с п. 48 Правил проведения медиации медиативное соглашение подлежит исполнению на основе принципов добровольности и добросовестности сторон.
В случае добровольного неисполнения медиативного соглашения осуществляется его принудительное исполнение в порядке, предусмотренном процессуальным законодательством.
Однако следует отметить, что, если цель медиации о выработке сторонами взаимоприемлемого соглашения достигнута, риски добровольного неисполнения соглашения минимальны.