Рассмотрение споров между резидентами Республики Беларусь и резидентами Украины в Международном коммерческом арбитражном суде при торгово-промышленной палате Украины (часть 1)

По информации Министерства иностранных дел Республики Беларусь в 2014 году товарооборот Республики Беларусь с Украиной составил 5,8 млрд.дол. США, экспорт превысил 4 млрд.дол. США. В январе — августе 2015 г. объем экспорта в Украину составил 1 млрд. 609,7 млн.дол. США, импорта в Беларусь — 614,3 млн.дол. США, что свидетельствует о временном уменьшении коммерческого интереса между резидентами Республики Беларусь и резидентами Украины, но еще раз подтверждает, что для Республики Беларусь Украина является одним из основных торговых партнеров.

При заключении внешнеторгового договора с украинским контрагентом необходимо учитывать, что согласно законодательству Украины порядок разрешения споров между сторонами является одним из условий внешнеэкономического договора (контракта), без согласования которого договор может считаться незаключенным, или он может быть признан недействительным вследствие несоблюдения формы согласно действующему законодательству Украины (пункт 1.12 Положения «О форме внешнеэкономических договоров (контрактов)», утвержденного приказом Министерства экономики и по вопросам интеграции Украины от 06.09.2001 N 201). В договорах, заключаемых резидентами Республики Беларусь с резидентами Украины, стороны нередко согласовывают в качестве института, который будет рассматривать споры, возникающие из договора, Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате Украины (далее — МКАС при ТПП Украины). Так, согласно данным, предоставленным МКАС при ТПП Украины, в 2014 году резиденты Республики Беларусь являлись сторонами по 76 делам, рассмотренным МКАС при ТППП Украины.

В данной статье рассматриваются вопросы, которые могут возникнуть у резидентов Республики Беларусь при рассмотрении спора с резидентом Украины в МКАС при ТПП Украины, включая составление арбитражного соглашения, порядок рассмотрения споров в МКАС при ТПП Украины, а также вопросы отмены и приведения в исполнение решений МКАС при ТПП Украины на территории Украины. 1. Арбитражное соглашение.

1.1. Общие положения.

Составление надлежащего арбитражного соглашения является первым действием, направленным на эффективное разрешение спора, который может возникнуть при взаимоотношении с контрагентом.

Основными элементами любого арбитражного соглашения являются: — согласие сторон на передачу спора в арбитраж; — наименование соответствующего арбитражного учреждения и регламента; — определение круга споров, подлежащих рассмотрению в арбитраже; — место рассмотрения спора; — количество арбитров; — язык арбитражного разбирательства.

В случае когда стороны внешнеторгового договора согласовали рассмотрение споров в МКАС при ТПП Украины, рекомендуем включать в текст внешнеторгового договора типовое арбитражное соглашение, разработанное МКАС при ТПП Украины, следующего содержания: «Все споры, разногласия или требования, возникающие по настоящему договору или в связи с ним, в том числе касающиеся его толкования, исполнения, нарушения, прекращения или недействительности, подлежат разрешению в Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-промышленной палате Украины в соответствии с его Регламентом».

Стороны могут также указать материальное право, которым будет регулироваться их договор, количество арбитров (один или три), место проведения и язык арбитражного разбирательства. Согласно статье 7 Закона Украины от 24.02.1994 N 4002-XII «О международном коммерческом арбитраже» (далее — Закон Украины «О международном коммерческом арбитраже») «арбитражное соглашение — это соглашение сторон о передаче в арбитраж всех или определенных споров, которые возникли или могут возникнуть между ними в связи с какими-либо конкретными правоотношениями, независимо от того, имеют ли они договорный характер или нет. Арбитражное соглашение может быть заключено в виде арбитражной оговорки в договоре или в виде отдельного соглашения. Арбитражное соглашение заключается в письменной форме. Соглашение считается заключенным в письменной форме, если оно содержится в документе, подписанном сторонами, или заключено путем обмена письмами, сообщениями по телетайпу, телеграфу или с использованием других средств электросвязи, обеспечивающих фиксацию такого соглашения, либо путем обмена исковым заявлением и отзывом на иск, в которых одна из сторон утверждает о наличии соглашения, а другая против этого не возражает. Ссылка в соглашении на документ, содержащий арбитражную оговорку, является арбитражным соглашением при условии, что договор заключен в письменной форме и данная ссылка делает упомянутую оговорку частью договора». Таким образом, в случае, если спор между резидентом Республики Беларусь и резидентом Украины подлежит рассмотрению на территории Украины, арбитражное соглашение всегда заключается в письменной форме. Арбитражное соглашение, заключенное между сторонами, является основанием для наличия компетенции у состава арбитража рассматривать спор в соответствии с Регламентом МКАС при ТПП Украины (далее — Регламент). В соответствии со статьей 2 Регламента вопрос о наличии правовых оснований предъявления иска в МКАС при ТПП Украины решает председатель МКАС при ТПП Украины при принятии дела к производству. Если очевидно, что рассмотрение предъявленного иска не относится к компетенции МКАС при ТПП Украины, исковые материалы возвращаются истцу без рассмотрения. Однако следует отметить, что председатель МКАС при ТПП Украины определяет лишь фактическое наличие арбитражной оговорки. Согласно статье 3 Регламента вопрос о компетенции состава суда рассматривать каждый конкретный спор решается самим составом суда, рассматривающим спор.

1.2. Наименование арбитражного учреждения.

При составлении арбитражного соглашения необходимо указать правильное полное наименование соответствующего арбитражного учреждения, в данном случае Международного коммерческого арбитражного суда при Торгово-промышленной палате Украины. Судебная практика Украины свидетельствует о том, что арбитражные соглашения, содержащие неправильные наименования арбитражного института, не дают МКАС при ТПП Украины полномочий принимать к рассмотрению соответствующие споры.

Так, определением Шевченковского районного суда от 15.01.2013 удовлетворено требование компании AGROCOMPLEX Sp. z o.o. об отмене решения МКАС при ТПП Украины от 13.02.2012 по делу N АС 321п/2011, вынесенного в пользу ООО «Кременецкое молоко». Пункт 9.1 контракта N 02agro/11, заключенного между сторонами спора, содержал следующую арбитражную оговорку: «Все споры, которые могут возникнуть из данного контракта или в связи с ним, подлежат рассмотрению в Арбитражном суде Украины при торгово-промышленной палате г. Киева в соответствии с законодательством и с использованием материального права Украины, решение которого является окончательным и обязательным для обеих сторон». При рассмотрении ходатайства об отмене решения МКАС при ТПП Украины суд указал, что, поскольку установлено, что Арбитражного суда Украины при торгово-промышленной палате г. Киева не существует, таким образом, в п. 9.1 контракта N 02agro/11 стороны указали арбитражное учреждение, которое не существует.

Аналогичное определение было вынесено Шевченковским районным судом 13 марта 2013 г. по делу N 2610/8271/2012 по ходатайству компании Nicon’s company Limited LTD об отмене решения МКАС при ТПП Украины от 18.03.2011 по делу АС N 212г/2010 по иску общества с ограниченной ответственностью «Крымская водочная компания» (Украина) к Nicon’s company Limited LTD (Греция) о взыскании задолженности и о возмещении расходов по уплате арбитражного сбора. Согласно п. 12.2 раздела 12 «Арбитражная оговорка» контракта N 229/09/37-Н от 26.11.2009, заключенного между сторонами спора, «споры, которые стороны не могут решить путем переговоров, должны быть переданы на решение в Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате в г. Киеве». Суд установил, что Международного коммерческого арбитражного суда при торгово-промышленной палате в г. Киеве не существует, таким образом, в п. 12.2 контракта стороны указали арбитражное учреждение, которое не существует.

Вместе с тем существует и противоположная судебная практика. Так, определением Шевченковского районного суда по делу N 761/20010/14-ц от 26.09.2014 отказано в удовлетворении ходатайства ООО «Авиакомпания «Южные Авиалинии» об отмене решения МКАС при ТПП Украины от 08.04.2014 по делу АС N 239у/2013. Текст подписанного сторонами контракта содержал следующую арбитражную оговорку: «Согласно пункту 13.2 Контракта N 0111/09 от 06 июля 2009 года, если спорный вопрос не будет урегулирован сторонами в ходе переговоров в течение 45 календарных дней со дня первого письменного сообщения, то данный спор подлежит передаче на рассмотрение в Международный коммерческий арбитражный суд Украины (г. Киев) при ТПП Украины в соответствии с его регламентом». Довод ООО «Авиакомпания «Южные Авиалинии» о том, что возникший спор был рассмотрен ненадлежащим арбитражным учреждением, был признан судом безосновательным. Словосочетание «г. Киев» в тексте данного арбитражного соглашения является не частью названия арбитражного учреждения, а лишь уточнением места нахождения арбитражного учреждения — Международного коммерческого арбитражного суда при Торгово-промышленной палате Украины (Украина, город Киев). Суд также указал, что в Украине существует только одно арбитражное учреждение с наименованием «Международный коммерческий арбитражный суд» — это Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате Украины. Именно по Регламенту указанного учреждения рассматривалось дело N 239у\2013 и принималось решение. Соответственно суд отказал в удовлетворении ходатайства. Таким образом, при составлении арбитражного соглашения сторонам следует четко указывать компетентное арбитражное учреждение либо использовать в качестве арбитражного соглашения типовое арбитражное соглашение, предлагаемое МКАС при ТПП Украины.

1.3. Арбитрабельность споров.

При составлении арбитражного соглашения сторонам необходимо указать круг споров, подлежащих разрешению в МКАС при ТПП Украины. При этом необходимо также учитывать объективную арбитрабельность спора, а именно то обстоятельство, может ли возникший спор быть предметом арбитражного разбирательства на территории Украины в силу национального законодательства. В соответствии со статьей 1 Регламента (которая полностью соответствует пункту 2 статьи 1 Закона Украины «О Международном коммерческом арбитраже») в МКАС при ТПП Украины по соглашению сторон могут передаваться: — споры из договорных и других гражданско-правовых отношений, возникающих при осуществлении внешнеторговых и других видов международных экономических связей, если коммерческое предприятие хотя бы одной из сторон находится за границей; — споры предприятий с иностранными инвестициями и международных объединений и организаций, созданных на территории Украины, между собой, споры между их участниками, а равно их споры с другими субъектами права Украины. К компетенции МКАС при ТПП Украины относятся, в частности, споры, вытекающие из отношений торгового характера, включая следующие сделки и не ограничиваясь ими: куплю-продажу (поставку) товаров, выполнение работ, оказание услуг, обмен товарами и / или услугами, перевозку грузов и пассажиров, торговое представительство и посредничество, аренду (лизинг), научно-технический обмен, обмен иными результатами творческой деятельности, сооружение промышленных и иных объектов, лицензионные операции, инвестиции, кредитно-расчетные операции, страхование, совместное предпринимательство и другие формы промышленной и предпринимательской кооперации. Вместе с тем следует обратить внимание на статью 12 Хозяйственного процессуального кодекса Украины (далее — ХПК Украины), согласно которой подведомственный хозяйственным судам спор может быть передан сторонами на разрешение третейского суда, кроме споров о признании недействительными актов, а также споров, возникающих при заключении, изменении, расторжении и выполнении хозяйственных договоров, связанных с удовлетворением государственных нужд, споров, предусмотренных пунктом 4 части 1 статьи 12 ХПК Украины (дела, возникающие из корпоративных отношений в спорах между юридическим лицом и его участниками (учредителями, акционерами, членами), в том числе участником, который выбыл, а также между участниками (учредителями, акционерами, членами) юридического лица, связанными с созданием, деятельностью, управлением и прекращением деятельности такого лица, кроме трудовых споров), и иных споров, предусмотренных законом. Поскольку в судебной практике Украины не сложилось единого подхода относительно того, применяется ли статья 12 ХПК Украины только к третейским судам либо она также применяется и к международным коммерческим арбитражным судам, рекомендуем учитывать статью 12 ХПК Украины при определении перечня споров, подлежащих разрешению в МКАС при ТПП Украины. 2. Инициирование арбитражного разбирательства в МКАС при ТПП Украины.

2.1. Алгоритм подачи искового заявления и отзыва на иск, расходы.

Основанием для возбуждения производства по делу в МКАС при ТПП Украины является надлежащим образом оформленное исковое заявление, оплаченное регистрационным сбором. Пункт 1 статьи 18 Регламента устанавливает, что в исковом заявлении должны содержаться: — наименование МКАС при ТПП Украины; — полные наименования сторон, их почтовые адреса (на языке страны адресата или на английском языке), номера телефонов и факсов; банковские реквизиты истца; — указание цены иска; — обоснование компетенции МКАС при ТПП Украины; — требования истца; — изложение фактических обстоятельств, на которых основаны исковые требования; — указание на доказательства, которые подтверждают иск; — обоснование исковых требований с учетом применимых норм права; — расчет сумм, которые взыскиваются или оспариваются; — перечень документов, прилагаемых к исковому заявлению.

Истец может сослаться в исковом заявлении на документы или иные доказательства, которые он представит в МКАС при ТПП Украины в дальнейшем. Исковое заявление составляется на языке арбитражного разбирательства и подписывается уполномоченным лицом с документальным подтверждением его полномочий. Стороны имеют право в арбитражном соглашении определить язык арбитражного разбирательства. Если стороны не согласовали иное, то арбитражное разбирательство проводится на русском или украинском языке (пункт 1 статьи 11 Регламента). Согласно данным МКАС при ТПП Украины в 2014 году по 48 делам решения были вынесены на украинском языке, по одному делу — на русском и английском языках, по одному делу — на английском языке, а по остальным делам (306 дел) — на русском языке.

К исковому заявлению необходимо приложить: — копии искового заявления и прилагаемых к нему документов для ответчика (ответчиков) и состава суда; — документы, подтверждающие обстоятельства, на которых основываются исковые требования; — доказательство уплаты регистрационного сбора.

Все документы, касающиеся возбуждения и осуществления арбитражного разбирательства, должны представляться сторонами в МКАС при ТПП Украины не менее чем в трех экземплярах (с соответствующим увеличением количества экземпляров в случае участия в споре нескольких истцов или ответчиков). По факту предъявления в МКАС при ТПП Украины надлежащим образом оформленного искового заявления, оплаченного регистрационным сбором в соответствии с Положением об арбитражных сборах и расходах, председатель МКАС при ТПП Украины выносит постановление о возбуждении производства по делу (статья 18 Регламента). Регистрационный сбор за подачу искового заявления составляет 600 дол. США. Помимо регистрационного сбора существует также арбитражный сбор — это сбор, уплачиваемый истцом по каждому принятому к рассмотрению в МКАС при ТПП Украины иску для покрытия общих затрат, связанных с арбитражным разбирательством. Арбитражный сбор включает в себя гонорары арбитров за рассмотрение и разрешение спора и административный сбор для покрытия расходов по организации и проведению арбитражного разбирательства, в том числе общих хозяйственных расходов, связанных с деятельностью МКАС при ТПП Украины. Размеры арбитражного сбора, а также реквизиты для его уплаты можно найти на сайте МКАС при ТПП Украины: http://arb.ucci.org.ua/icac/ru/fees.html. Так, например, при сумме иска от 50001 до 100000 дол. США арбитражный сбор составит 4200 + 4% от суммы иска свыше 50000 дол. США.

Пример. Сумма иска составляет 82000 дол. США. Арбитражный сбор = 4200 + 1280 (32000 x 0,04) = 5480 дол. США. Получив надлежащим образом оформленное исковое заявление, генеральный секретарь МКАС при ТПП Украины направляет истцу постановление о принятии дела к производству, Регламент, Рекомендательный список арбитров и сообщает сумму арбитражного сбора, которую истец должен уплатить на счет Торгово-промышленной палаты Украины в течение 30 дней с момента получения предложения. Неисполнение истцом предложения об уплате арбитражного сбора в 30-дневный срок со дня получения уведомления является основанием для прекращения арбитражного разбирательства (часть вторая пункта 1 статьи 20 Регламента). Одновременно генеральный секретарь МКАС при ТПП Украины предлагает истцу в указанный срок в зависимости от условий арбитражного соглашения сообщить МКАС при ТПП Украины имя и фамилию назначенного им арбитра либо представить доказательства принятия мер по согласованию с ответчиком кандидатуры единоличного арбитра. После полной уплаты истцом арбитражного сбора генеральный секретарь МКАС при ТПП Украины в течение 10 дней направляет ответчику копии исковых материалов, Регламент и Рекомендательный список арбитров. Одновременно генеральный секретарь предлагает ответчику в 30-дневный срок с момента получения им исковых материалов и документов сообщить МКАС при ТПП Украины в зависимости от условий арбитражного соглашения имя и фамилию назначенного им (либо согласованного с истцом единоличного) арбитра и представить в трех экземплярах свои письменные объяснения (отзыв на исковое заявление) и все документы, подтверждающие возражения против иска. По просьбе ответчика срок представления дополнительных документов может быть продлен, но не более чем на один месяц. В отзыве ответчика на исковое заявление указываются: — полное наименование, почтовый адрес, номера телефонов, факсов ответчика; — заявление ответчика о признании или возражении против исковых требований; — фактические обстоятельства, на которых основана позиция ответчика; — подтверждающие эти обстоятельства доказательства; — обоснование позиции ответчика с учетом применимых норм права; — перечень документов, прилагаемых к отзыву на исковое заявление.

В указанный срок ответчик также вправе предъявить встречный иск или заявить требования в целях зачета при наличии арбитражного соглашения, охватывающего такой иск, или требования наряду с требованиями по первоначальному иску. Отзыв на исковое заявление и любые иные представленные ответчиком заявления, ходатайства или документы направляются генеральным секретарем МКАС при ТПП Украины истцу для предоставления последнему возможности прокомментировать их по существу.

2.2. Порядок назначения арбитров.

Стороны могут по своему усмотрению определить количество арбитров, а также согласовать процедуру назначения арбитра или арбитров. Если стороны не достигли соглашения о количестве арбитров, в соответствии со статьей 26 Регламента назначаются три арбитра. Арбитры избираются сторонами или назначаются президентом Торгово-промышленной палаты Украины в соответствии с Регламентом. Согласно статье 27 Регламента, если стороны не согласовали процедуру назначения арбитра или арбитров: — при арбитраже с тремя арбитрами каждая сторона назначает одного арбитра и два назначенных таким образом арбитра назначают третьего арбитра — председателя состава арбитражного суда по данному делу; если сторона не назначит арбитра в течение 30 дней после получения уведомления МКАС при ТПП Украины об этом или если два арбитра в течение 30 дней с момента их назначения не договорятся о назначении третьего арбитра, арбитр в соответствии с пунктом 3 статьи 11 Закона Украины «О международном коммерческом арбитраже» назначается президентом Торгово-промышленной палаты Украины; — при арбитраже с единоличным арбитром, если стороны не договорились о назначении арбитра, арбитр в соответствии с пунктом 3 статьи 11 Закона Украины «О международном коммерческом арбитраже» назначается президентом Торгово-промышленной палаты Украины. Если в споре участвуют несколько истцов или несколько ответчиков, то при коллегиальном рассмотрении спора как истцы, так и ответчики должны совместно назначить по одному арбитру. Если любая из сторон не производит указанного совместного назначения арбитра в 30-дневный срок после получения уведомления МКАС при ТПП Украины об этом, арбитр назначается президентом Торгово-промышленной палаты Украины. При этом постановления президента Торгово-промышленной палаты Украины о назначении арбитра обжалованию не подлежат. Следует отметить, что фактически сторонам рекомендуют назначать кандидатуру в качестве арбитра только из Рекомендательного списка арбитров МКАС при ТПП Украины, утвержденного Президиумом Торогово-промышленной палаты Украины. С Рекомендательным списком арбитров МКАС при ТПП Украины можно ознакомиться на сайте: http://arb.ucci.org.ua/icac/ru/arb_list.html. Вместе с тем каждая сторона вправе заявить об отводе арбитра, если существуют обстоятельства, вызывающие обоснованные сомнения относительно его независимости или беспристрастности, или если он не обладает квалификацией, обусловленной соглашением сторон.

2.3. Подготовка дела к арбитражному разбирательству. После того как ответчик представил отзыв на исковое заявление (встречный иск), вышеуказанные материалы были направлены истцу, генеральный секретарь МКАС при ТПП Украины осуществляет предварительную подготовку дела к арбитражному разбирательству. Затем состав арбитражного суда проверяет состояние подготовки дела к арбитражному разбирательству и, если сочтет это необходимым, принимает дополнительные меры по подготовке дела, в частности истребует от сторон письменные объяснения, доказательства и другие дополнительные документы. Если принимаются дополнительные меры по подготовке дела, то составом суда или по его распоряжению генеральным секретарем МКАС при ТПП Украины устанавливаются сроки, в течение которых эти дополнительные меры должны быть осуществлены. Далее о времени и месте проведения заседания суда и персональном составе арбитров стороны извещаются генеральным секретарем МКАС при ТПП Украины повестками, которые направляются за 30 дней до дня проведения такого заседания. Этот срок по письменному соглашению сторон может быть сокращен или продлен. При необходимости проведения последующих устных слушаний дела даты их проведения определяются составом суда с учетом конкретных обстоятельств дела. Сторонам заблаговременно направляется уведомление о любом заседании состава суда, проводимого с целью осмотра товаров, другого имущества или документов.