Ни руководитель, ни участники хозяйственного общества (далее — общество) не должны уплачивать его долги. Однако если общество стало банкротом из-за их действий (бездействия), то суд может привлечь их к субсидиарной ответственности, т.е. заставить погасить долги общества (п. 3 ст. 52 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее — ГК)). Руководителю и участникам общества (субсидиарным должникам) важно понимать, когда такое возможно и какие их действия могут к этому привести.
Когда может наступить субсидиарная ответственность…
1. Несколько слов о субсидиарных должниках.
Субсидиарными должниками могут стать не только действующие, но и бывшие участники и руководители общества (ч. 7 ст. 11 Закона Республики Беларусь от 13.07.2012 N 415-З «Об экономической несостоятельности (банкротстве)» (далее — Закон N 415-З)). Это может произойти, если к банкротству привели их действия или бездействие в тот период, когда они еще были участниками (учредителями) или руководителями общества.
Пример.
В обществе могла происходить неоднократная смена директора. При этом суд может посчитать виновными в банкротстве помимо действующего директора также одного (нескольких) предыдущих директоров. Как правило, на практике каждый директор будет отвечать только за ту часть задолженности, которая возникла в период его работы в обществе. Однако в каждом конкретном случае суд самостоятельно определяет, как распределить задолженность между ними.
При увольнении руководителя факт передачи им всех находящихся в его ведении финансовых и хозяйственных документов общества другому лицу (например, управляющему по делу о банкротстве) целесообразно оформлять актом. В последующем такой акт может помочь доказать непричастность руководителя к банкротству общества.
СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА
Суд отказал в привлечении директора общества-банкрота к субсидиарной ответственности, поскольку директор был уволен из организации до момента образования у нее задолженности по уплате налоговых платежей. Все бухгалтерские документы директор передал по акту участнику общества.
Постановление судебной коллегии по экономическим делам Верховного Суда Республики Беларусь от 02.02.2016 (дело N 209-8/2015/777А/38К).
2. Условия для ответственности.
Сам факт того, что лицо является участником (учредителем) или руководителем общества, не может являться основанием для привлечения его к субсидиарной ответственности.
Для привлечения к субсидиарной ответственности нужно одновременное наличие следующих обстоятельств (п. 1, абз. 2 ч. 1 п. 3, ч. 1 п. 9 постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 27.10.2006 N 11 «О некоторых вопросах применения субсидиарной ответственности» (далее — постановление N 11), ч. 2 ст. 11 Закона N 415-З):
1) у общества не хватает имущества (уставных средств, денег и др.), чтобы рассчитаться со всеми своими кредиторами.
Факт того, что общество не в состоянии самостоятельно погасить задолженность перед своими кредиторами, устанавливает суд (ч. 3 п. 4 постановления N 11);
2) субсидиарные должники указали обществу действовать определенным образом, когда лучше бы таких указаний не было, либо ничего не сделали, когда это было нужно. Отметим, что у рассматриваемых субсидиарных должников есть на это право.
Пример.
Руководитель общества (например, директор) издал правовой акт, который обязателен для выполнения работниками общества (приказ, распоряжение) (ч. 1 п. 93, ч. 1 п. 94 Инструкции по делопроизводству в государственных органах, иных организациях, утвержденной постановлением Министерства юстиции Республики Беларусь от 19.01.2009 N 4).
Пример.
Участник не принял участия в голосовании на общем собрании для принятия важного решения, влияющего на судьбу общества (например, о ликвидации общества, смене директора) (абз. 2 ч. 9 ст. 13, ч. 1, 2 ст. 45, абз. 7 ч. 1 ст. 34 Закона Республики Беларусь от 09.12.1992 N 2020-XII «О хозяйственных обществах» (далее — Закон о хозобществах));
3) указания субсидиарных должников или отсутствие нужных указаний привели к банкротству общества, т.е. к образованию такой задолженности, которую общество погасить самостоятельно не в состоянии. Иными словами, должна быть причинно-следственная связь между их действиями (бездействием) и банкротством общества.
НА ЗАМЕТКУ
Для привлечения к субсидиарной ответственности не имеет значения (ч. 4 письма Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 21.06.2004 N 03-25/1655 «О некоторых вопросах, связанных с применением субсидиарной ответственности в процедуре банкротства» (далее — письмо)):
- было ли общество доведено до банкротства умышленно, или это случилось непреднамеренно. Таким образом, в банкротстве может стать виновным лицо, которое не желало банкротства общества;
- степень вины каждого лица в доведении общества до банкротства.
3. Из-за чего можно стать должником…
В настоящее время не установлено, какие именно действия (бездействие) субсидиарных должников свидетельствуют об их причастности к банкротству общества. Иными словами, перечень конкретных причин для привлечения к субсидиарной ответственности не установлен. Суд с учетом обстоятельств дела в каждом конкретном случае индивидуально определяет, какие действия (бездействие) могли привести к банкротству общества.
На практике суд исходит из следующего правила. Субсидиарные должники обязаны своевременно принимать меры по предупреждению банкротства общества. Иными словами, указанным лицам нужно пытаться улучшить финансовое состояние общества. Для этого можно изменить состав органов управления общества, взыскать в пользу общества причитающиеся ему деньги, реорганизовать общество, предоставить заем обществу, предпринять иные меры (ч. 1, 2 ст. 17 Закона N 415-З).
Как свидетельствует судебная практика, руководителя можно привлечь к субсидиарной ответственности, когда он:
- не организовал ведение бухгалтерского учета и налогового учета в обществе и не создал необходимые для этого условия.
СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА
Руководитель не обеспечил оформление первичных учетных документов надлежащим образом, поэтому не были отражены некоторые хозяйственные операции в бухгалтерском учете, что явилось основанием для доначисления сумм налогов. В связи с этим руководитель был привлечен к субсидиарной ответственности по долгам организации-банкрота.
Постановление апелляционной инстанции экономического суда Витебской области от 21.10.2014 (дело N 112-16/2014/143А);
- не обеспечил сохранность финансовых документов общества;
- заключил сделки по отчуждению имущества на заведомо невыгодных для общества условиях и др.;
- израсходовал деньги общества на цели, которые не соответствуют его интересам;
- не представлял документы для проведения налоговых проверок;
- не обеспечил исполнение обществом своих обязательств надлежащим образом (например, по уплате налоговых платежей, по выполнению договоренностей с контрагентами);
- не обеспечил соблюдение обществом требований законодательства (например, налогового, таможенного и др.).
СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА
Суд удовлетворил требование инспекции Министерства по налогам и сборам Республики Беларусь о взыскании с руководителя организации-банкрота суммы задолженности в порядке привлечения его к субсидиарной ответственности. Поскольку руководитель допустил нарушения налогового законодательства, о чем свидетельствуют акты проверок, у организации образовалась задолженность по уплате налоговых платежей.
Постановление апелляционной инстанции экономического суда Гомельской области от 25.08.2015 (дело N 95-7/2015-138А).
На практике встречаются различные причины для привлечения участников (учредителей) общества к субсидиарной ответственности. В частности, когда они:
- не принимали участия в деятельности общества, в том числе не интересовались ее финансовым состоянием;
- вовремя не инициировали проведение общего собрания, к примеру, по вопросам утверждения бухгалтерских балансов, переизбрания нерадивого руководителя и т.п.;
- голосовали за совершение крупной сделки, которая невыгодна обществу и др.
Напомним, что каждый участник общества вправе (но не обязан) участвовать в деятельности общества, в том числе в его общих собраниях, получать информацию об обществе (абз. 2, 3 ч. 9 ст. 13 Закона о хозобществах). Однако на практике нереализация участником своих прав может расцениваться как его бездействие, повлекшее банкротство.
Размер ответственности
Субсидиарные должники несут полную субсидиарную ответственность, если будут признаны виновными в банкротстве общества. Другими словами, размер субсидиарной ответственности не ограничен (ч. 1, 2 п. 14 постановления N 11).
Субсидиарная ответственность определяется суммой долгов общества перед кредиторами. Соответственно все, что не погасило общество, придется погасить субсидиарным должникам. Это касается только тех долгов, которые были включены в реестр требований кредиторов, но не были погашены в рамках дела о банкротстве (ч. 4 п. 9 постановления N 11, ч. 5 письма).
При определении размера субсидиарной ответственности учитываются требования кредиторов, которые (п. 4 постановления Президиума Верховного Суда Республики Беларусь от 27.04.2016 N 2 «О практике рассмотрения экономическими судами дел о привлечении к субсидиарной ответственности по обязательствам должника, признанного банкротом» (далее — постановление N 2), ч. 1, 4 ст. 90 Закона N 415-З):
- были включены в реестр требований кредиторов;
- не были включены в реестр требований кредиторов, однако включены в перечень внеочередных платежей (например, судебные расходы) (ч. 1 ст. 141 Закона N 415-З).
Как свидетельствует судебная практика, в размер субсидиарной ответственности не входит вознаграждение управляющему по делу о банкротстве (ч. 1, 2 ст. 53 Закона N 415-З).
СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА
Суд отказал во взыскании вознаграждения управляющему с субсидиарных должников, которое относится к внеочередным требованиям кредиторов, поскольку при отсутствии у организации-банкрота имущества вознаграждение управляющему должно выплачиваться за счет средств бюджета.
Постановление апелляционной инстанции экономического суда Витебской области от 06.10.2015 (дело N 147-17/2015/184А).
От субсидиарного должника нельзя потребовать погашения долга в размере больше, чем тот долг, который должно было уплатить само общество (ч. 4 п. 14 постановления N 11).
НА ЗАМЕТКУ
Дело о привлечении лиц к субсидиарной ответственности будет приостановлено судом, если размер такой ответственности невозможно определить (абз. 2 ст. 145 Хозяйственного процессуального кодекса Республики Беларусь (далее — ХПК)). В частности, когда (п. 3 постановления N 2):
- имущество общества еще не удалось полностью продать;
- еще не все лица погасили задолженность перед обществом или передали причитающееся ему имущество;
- у кредиторов есть жалобы на действия управляющего по включению их требований в реестр требований кредиторов.
Если субсидиарными должниками являются несколько лиц, они несут субсидиарную ответственность солидарно друг с другом. Это означает, что все не уплаченные обществом долги можно взыскать со всех субсидиарных должников совместно либо у любого из них в отдельности (в полном размере или по частям). Такие долги можно взыскивать с субсидиарных должников до тех пор, пока они не будут полностью ими погашены (п. 1, ч. 2 п. 2 ст. 304 ГК).
Пример.
Сумму субсидиарной ответственности можно взыскать с одного из субсидиарных должников в полном объеме либо взыскать ее по частям у них всех. К примеру, часть суммы — с одного участника, а еще часть — с директора и другого участника.
Общий порядок привлечения к ответственности
Обычно иск о привлечении к субсидиарной ответственности подает управляющий по делу о банкротстве. Это расценивается как необходимая мера по защите интересов кредиторов и по погашению кредиторской задолженности.
Он подает такой иск в период рассмотрения дела о банкротстве после открытия ликвидационного производства и до его завершения. Рассмотрением таких исков занимается экономический суд, в ведении которого находится дело о банкротстве общества (абз. 18 ч. 1 ст. 77, ч. 4, 5 ст. 11 Закона N 415-З).
Как свидетельствует практика, в настоящее время фактически каждая процедура банкротства завершается подачей управляющим иска о привлечении к субсидиарной ответственности руководителя и (или) участников (учредителей) общества. Управляющий подает такой иск даже в том случае, если собрание кредиторов приняло решение не делать этого (ч. 10 п. 9 постановления N 11, п. 25 постановления Пленума Верховного Суда Республики Беларусь от 25.06.2015 N 7 «О некоторых вопросах применения судами законодательства об экономической несостоятельности (банкротстве)»).
Как правило, наличие (отсутствие) действительно достаточных оснований для привлечения лиц к субсидиарной ответственности выясняется только на стадии рассмотрения дела в суде.
НА ЗАМЕТКУ
Суммы, которые поступят от субсидиарных должников для погашения долгов общества, управляющий распределяет между кредиторами в соответствии с очередностью реестра требований кредиторов (ч. 3 ст. 141, ч. 1 ст. 147 Закона N 415-З).
После завершения производства по делу о ликвидации общества иски о привлечении к субсидиарной ответственности могут подать также (ч. 6 ст. 11 Закона N 415-З):
- кредиторы или лица, к которым перешло право получить денежные суммы, причитающиеся кредиторам (например, наследники кредитора; лица, в пользу которых кредиторы уступили свое право на получение денег и т.п.);
- государственные органы;
- прокурор;
- контролирующие органы (например, налоговые органы, органы Комитета государственного контроля Республики Беларусь и др.).
Такие требования они вправе заявить в экономический суд, который рассматривал дело о банкротстве общества. Срок для этого — 10 лет с момента возбуждения судебного дела о банкротстве общества.
НА ЗАМЕТКУ
При наличии нескольких исков о привлечении к субсидиарной ответственности одних и тех же субсидиарных должников суд объединяет их в одно судебное дело (ч. 2 ст. 165 ХПК).