С развитием различных форм организации свободного времени граждан с целью привлечения как можно большего числа посетителей стала трансформироваться и сфера услуг общественного питания. Фактически каждое кафе, бар, ресторан к услугам общественного питания предлагают посетителям ряд дополнительных услуг в виде музыкального сопровождения отдыха (живая музыка, различные культурно-развлекательные программы, трансляции телепередач и др.), а организации, оказывающие культурно-развлекательные услуги, активно дополняют их сервисом общественного питания. Однако, несмотря на возможность смешения оказываемых услуг, по законодательству Республики Беларусь организации, оказывающие услуги общественного питания, и организации, созданные с целью оказания услуг по организации свободного времени граждан путем проведения дискотек, работы культурно-развлекательных (ночных) клубов, имеют существенные различия в правовом статусе, правах и обязанностях.
В то же время в ряде случаев организациями общественного питания (намеренно либо по незнанию) осуществляется присвоение некоторых прав организаций, осуществляющих оказание культурно-развлекательных услуг, что приводит к ужесточению требований к посетителям, проявлению незаконных требований. Например, таких как выборочный отказ в обслуживании посетителей, не удовлетворяющих определенным критериям, установление ограничений на вход (так называемый фейсконтроль), запрет на посещение заведения общественного питания (так называемый блэк лист), плата за вход и иные проявления нарушения законодательства, которые, в свою очередь, могут повлечь за собой применение мер административной ответственности к юридическому лицу, оказывающему услуги.
Вместе с тем правильное определение статуса организации и сферы услуг позволит сформировать в будущем лояльную политику по отношению к посетителям и предупредить возникновение конфликтов и применение мер ответственности к юридическому лицу.
Рассмотрим более подробно правовые основы деятельности указанных организаций, их прав и обязанностей и существующие подводные камни в оказании услуг общественного питания, дополненных музыкальным сопровождением.
Порядок работы организаций по оказанию услуг общественного питания регулируется Законом Республики Беларусь от 28.07.2003 N 231-З “О торговле” (далее – Закон), постановлением Министерства торговли Республики Беларусь от 04.10.2010 N 26 “Об утверждении Инструкции по классификации торговых объектов общественного питания” (далее – постановление N 26) и рядом других нормативных правовых актов. Так, в соответствии с частью первой ст. 10 Закона общественное питание представляет собой вид торговли, включающей производство, переработку, реализацию, организацию потребления продуктов питания с оказанием либо без оказания сопутствующих услуг населению.
Часть третья ст. 10 Закона перечисляет основные типы торговых объектов общественного питания (столовая, ресторан, кафе, бар, кафетерий, закусочная и т.п.), через которые осуществляется оказание услуг общественного питания. Подразделение торговых объектов общественного питания на определенные типы и отнесение их к наценочным категориям осуществляются собственником этих объектов или уполномоченным им лицом в соответствии с Инструкцией по классификации торговых объектов общественного питания, утвержденной постановлением N 26 (далее – Инструкция). Применительно к рассмотренной ранее ситуации следует отметить, что в соответствии с абзацем третьим п. 2 Инструкции бар представляет собой специализированный объект общественного питания с барной стойкой, реализующий для потребления на месте различные напитки, закуски, мучные кондитерские и булочные изделия, покупные товары. При этом п. 8 Инструкции указывает, что бары (а также рестораны и кафе) сочетают производство, реализацию и организацию потребления продукции с организацией отдыха потребителей. По специфике обслуживания потребителей бары классифицируются на видеобары, варьете-бары, диско-бары, бильярд-бары, мини-бары и другие.
Информация о данной специфике обслуживания должна быть представлена для сведения потребителям в общедоступном месте. Чаще всего она размещается на информационной табличке или вывеске, поскольку в соответствии с п. 20 Инструкции объект общественного питания должен иметь вывеску и (или) информационную табличку, расположенную на входных дверях или фасаде здания (сооружения, помещения) объекта общественного питания, оформленную в установленном законодательством порядке. В соответствии с частью первой п. 11 Правил осуществления розничной торговли отдельными видами товаров и общественного питания, утвержденных постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 07.04.2004 N 384 (далее – Правила), информационная табличка и (или) вывеска должна содержать:
- наименование (фирменное наименование) учредителя либо фамилию, собственное имя, отчество, если продавцом является индивидуальный предприниматель (например, ООО “Янко”, ИП Петров В.В.);
- наименование торгового объекта, если такое наименование не совпадает с наименованием (фирменным наименованием) продавца (например, “Старое русло”, “У фонтана”);
- режим работы – время работы объекта общественного питания;
- тип торгового объекта общественного питания (определяется в соответствии с Инструкцией и представляет собой вид объекта общественного питания с характерными особенностями обслуживания, ассортимента реализуемой продукции и номенклатуры предоставляемых услуг) (п. 2 Инструкции);
- наценочную категорию (категория или класс: люкс, высшая, первая, вторая, третья либо без категории).
Рассмотрим на примере более подробно, каким образом несоблюдение при организации работы объекта общепита указанных требований, связанное в том числе с присвоением прав иных субъектов гражданского оборота предприятиями общепита, может привести к конфликтам, ухудшающим имидж заведения и создающим возможность применения мер административной ответственности к организации.
Гражданин А. с компанией друзей решил посетить заведение общественного питания – бар “У”, который, судя по вывеске, отражающей тип торгового объекта, относился к объектам общественного питания. В связи с тем что в баре “У” проходила танцевальная шоу-программа с музыкальным сопровождением, указанным гражданам было предложено оплатить входной билет, что ими и было сделано (без выдачи билета и кассового чека). Однако на входе работник данного заведения общественного питания сообщил гражданину А., что его внешний вид (обувь) не соответствует формату данного заведения, и отказался пропускать его в бар, сославшись при этом на постановление Совета Министров Республики Беларусь от 14.05.2007 N 582 “Об утверждении Положения об организации проведения дискотек и работы культурно-развлекательных (ночных) клубов в Республике Беларусь” (далее – постановление N 528), и показал Правила посещения и пребывания в клубе “У”, утвержденные генеральным директором заведения, в которых было указано, что “лица в грязной, рабочей либо не соответствующей формату мероприятия одежде в заведение не допускаются”. Гражданин А. закономерно возразил, что данное постановление на него распространяться не может, поскольку он желает посетить заведение общественного питания, а не клуб, кроме того, посчитал данный пункт дискриминирующим его права как посетителя заведения общественного питания, в связи с чем высказал свое недовольство администратору заведения. В реальности рассматриваемая ситуация переросла в длительный конфликт между гражданином и администрацией указанного заведения, “обросший” перепиской с контролирующими инстанциями и иными органами.
Отправным пунктом разрешения возникшей ситуации является ответ на вопрос: становится ли объект общественного питания при проведении танцевальной шоу-программы клубом или дискотекой?
Правилами определено, что в зависимости от типа объекта общественного питания и наценочных категорий меняются и требования к музыкальному обслуживанию объектов общественного питания. Так, в соответствии с подп. 3.6 п. 3 приложения 1 к Инструкции, устанавливающей требования к архитектурно-планировочным решениям, к оформлению ресторанов, кафе, баров различных категорий, наличие эстрады или танцевальной площадки является обязательным для баров (в которых номенклатурой услуг предусмотрено проведение концертных и танцевальных программ) категорий люкс и высшей, кафе второй, высшей категорий и категории люкс, а также ресторанов первой (за исключением вагонов-ресторанов), второй, высшей категорий и категории люкс. При этом в приложении 5 к Инструкции уточнены основные требования по музыкальному обслуживанию для ресторанов, кафе, баров различных категорий, а в подп. 4.1 п. 4 приложения 5 к Инструкции наличие услуги по организации музыкального обслуживания в виде выступления вокально-инструментальных ансамблей, солистов обязательно только для кафе и ресторанов высшей категории и категории люкс. Вместе с тем организация любых видов музыкального обслуживания, в том числе с использованием музыкальных автоматов, звуко-, видеовоспроизводящей аппаратуры, предусматривается для всех категорий баров, кафе и ресторанов первой и второй категорий. Аналогичные требования по осуществлению музыкального обслуживания путем использования музыкальных автоматов, звуко-, видеовоспроизводящей аппаратуры предусмотрены и для объектов общественного питания иных типов различных категорий: п. 4 приложения 6 к Инструкции указывает на обязательность такой услуги для закусочных первой категории и ресторана быстрого питания.
Соответственно использование музыкального сопровождения, в том числе в виде проведения концертных, танцевальных программ, не является основанием изменения правового статуса объекта общественного питания. Более того, в соответствии с требованиями п. 2 Инструкции вывеска объекта общественного питания должна содержать сведения о типе торгового объекта питания и отражать характерные особенности обслуживания (например, такие как проведение танцевальных программ). Таким образом, в рассматриваемом случае вывеска бара “У” должна была отражать тип торгового объекта общественного питания и специфику организации обслуживания потребителя и иметь указание на вид заведения, например, что это диско-бар либо бар-клуб, что, по нашему мнению, указывало бы на оказание сопутствующих культурно-развлекательных услуг. Вместе с тем, пройдясь по городу, можно заметить, что подобное несоответствие вывески и типа объекта торгового питания – достаточно частое явление: ночной клуб именует себя баром, а дискотека оказывается рестораном. Подобные вольности с типом торгового объекта общественного питания создают предпосылки привлечения к административной ответственности по статьям 12.16 “Обман потребителей” и 12.17 “Нарушение правил торговли и оказания услуг населению” Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях (далее – КоАП).
Таким образом, наличие услуг по музыкальному обслуживанию не придает объектам общественного питания статуса организаций по оказанию культурно-развлекательных услуг путем проведения дискотек, работы культурно-развлекательных (ночных) клубов, поскольку данная услуга позиционируется как сопутствующая, а не основная.
Следует отметить, что законодательством не уточняется, является ли деятельность объектов общественного питания по организации концертно-эстрадных представлений видом деятельности по организации культурно-развлекательных услуг, в том числе путем проведения дискотек. Очевидно, что имеет место нормативно-правовое противоречие, поскольку рассматриваемые услуги различны по своему экономическому и социальному содержанию. Кроме того, поскольку понятие “концертно-эстрадные представления” является собирательным, а в законодательстве отсутствует его легальное содержание, по нашему мнению, это может приводить к его расширительному толкованию правоприменителем, в том числе путем проведения аналогии с порядком оказания культурно-развлекательных услуг, и соответственно вызывать необоснованное ужесточение требований к потребителю услуг общественного питания.
Рассматривая содержание услуг, предлагаемых организациями, оказывающими культурно-развлекательные услуги путем проведения дискотек, работы культурно-развлекательных (ночных) клубов, следует обратиться к Положению об организации проведения дискотек и работы культурно-развлекательных (ночных) клубов в Республике Беларусь, утвержденному постановлением N 582 (далее – Положение). Пункт 2 Положения содержит закрытый перечень основных форм деятельности по оказанию культурно-развлекательных услуг, в который входят:
- дискотека;
- культурно-развлекательный (ночной) клуб;
- закрытая площадка;
- открытая площадка.
Данные формы деятельности действительно имеют признаки, сходные с оказываемой объектами общественного питания услугой, такой как организация концертно-эстрадных представлений. Так, например, в соответствии с абзацем вторым п. 2 Положения под дискотекой понимается форма организации свободного времени граждан, включающая танцевальные вечера, вечера отдыха и иные развлекательные мероприятия, сопровождающиеся публичным исполнением музыкальных произведений артистами, исполнителями и (или) с помощью технических средств, с возможным использованием кино- и видеоматериалов, проведением концертных, игровых и других программ. А понятие “культурно-развлекательный (ночной) клуб” (абзац третий п. 2 Положения), раскрываемое как место комплексного оказания услуг по организации свободного времени граждан путем проведения дискотек, организации кегельбанов, боулингов, бильярда, предоставления иных развлекательных культурно-досуговых услуг, а также услуг общественного питания, также не дает однозначного понимания.
Вместе с тем одно из основных отличий услуг по организации концертно-эстрадных представлений, оказываемых объектами общественного питания, и культурно-развлекательных услуг путем проведения дискотек, культурно-развлекательных (ночных) клубов – это предусмотренные законодательством порядок и условия их проведения. Так, если для концертно-эстрадных представлений и музыкального обслуживания в объектах общественного питания жестких требований по порядку согласования и условиям их проведения не установлено, то порядок проведения дискотек детально регламентирован. В частности, все юридические лица и индивидуальные предприниматели, организующие проведение дискотек и работу культурно-развлекательных (ночных) клубов, подлежат учету в местных исполнительных и распорядительных органах (п. 3 Положения). Часть вторая п. 4 Положения предусматривает также, что в случае, если юридические лица и индивидуальные предприниматели организуют проведение дискотек не на постоянной основе (в том числе в культурно-развлекательных (ночных) клубах), то данное мероприятие должно быть в обязательном порядке согласовано с руководителями местных исполнительных и распорядительных органов (либо уполномоченными ими лицами) за 5 дней до проведения мероприятия.
Также для данных объектов законодательством установлены различные санитарно-гигиенические и противопожарные требования (п. 5 Положения и п. 19 Инструкции). Специфичны и требования технических нормативных правовых актов, устанавливающих запрет на размещение на первых этажах жилых многоквартирных домов объектов общественного питания, работающих после 23 часов, и запрещающих размещение дискотек (подп. 1.2 п. 1 Указа Президента Республики Беларусь от 25.09.2009 N 479 “О переводе жилых помещений в нежилые”) как объектов, которые являются источниками выделения вредных веществ, шума и вибрации, превышающих установленные нормативны, оказывают негативное влияние на показатели качества окружающей среды, условия проживания в жилом доме других граждан и могут привести к распространению инфекционных заболеваний. Различны и требования законодательства ко времени и условиям работы рассматриваемых объектов. Так, в соответствии с п. 6 Положения проведение дискотек в период с 22 до 6 часов разрешается только на закрытых площадках и в культурно-развлекательных (ночных) клубах (за исключением мероприятий, проводимых по решению республиканских органов государственного управления и местных исполнительных и распорядительных органов либо по согласованию с ними), а на открытых площадках осуществляется до 22 часов и может быть продлено только по согласованию с руководителями местных исполнительных и распорядительных органов (п. 7 Положения).
Особое внимание следует уделить наличию у юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, организующих на постоянной основе проведение дискотек и работу культурно-развлекательных (ночных) клубов, специфической обязанности по обеспечению охраны общественного порядка во время проведения дискотеки (п. 4 Положения) и права устанавливать и утверждать собственные правила проведения дискотеки, работы культурно-развлекательного (ночного) клуба, не противоречащие Положению (подп. 12.1 п. 12 Положения).
Подпункт 12.2 п. 12 Положения содержит основные обязанности по охране общественного порядка при проведении дискотек и работе культурно-развлекательных (ночных) клубов, для реализации которых указанные организации наделены правом создания на объектах, принадлежащих этим юридическим лицам, подразделений охраны, обладающих правом проведения личного досмотра, досмотра вещей и документов, транспортных средств (ст. 23 Закона Республики Беларусь от 08.11.2006 N 175-З “Об охранной деятельности в Республике Беларусь” (далее – Закон “Об охранной деятельности в Республике Беларусь”)). Перечень организаций, не обладающих правом создания военизированной охраны, в которых допускаются личный досмотр, досмотр вещей и документов, транспортных средств работниками охраны этих организаций, утвержден Указом Президента Республики Беларусь от 25.10.2007 N 534 “О мерах по совершенствованию охранной деятельности”.
При этом на работников охраны указанных организаций распространяется действие абз. 2, 3, 4, 5, 6, 9 – 11 ст. 15, ст. 16 – 19, 22 и 25 Закона “Об охранной деятельности в Республике Беларусь”, за исключением прав по применению, использованию оружия, что предоставляет им достаточно широкие права в отношении посетителей. Например, такие как: право проверять на охраняемых объектах у лиц документы, удостоверяющие их личность, а также документы, дающие право на вход (выход) лиц, въезд (выезд) транспортных средств, внос (вынос), ввоз (вывоз) имущества на охраняемые объекты (с охраняемых объектов); производить в порядке, установленном законодательством, личный досмотр нарушителей, а также лиц, входящих на охраняемый объект и выходящих с охраняемого объекта, досмотр их вещей и документов, в том числе с помощью технических средств и служебных животных, а также изъятие вещей и документов, являющихся орудием или непосредственным объектом правонарушения; применять специальные средства и физическую силу в пределах территории охраняемых объектов в порядке, установленном указанным Законом и иными законодательными актами. Правила проведения личного досмотра, досмотра вещей и документов, транспортных средств работниками военизированной охраны и охраны организаций, не обладающих правом создания военизированной охраны, утверждены постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 15.05.2007 N 601 “О некоторых мерах по реализации Закона Республики Беларусь от 8 ноября 2006 года “Об охранной деятельности в Республике Беларусь”.
В ряде случаев администрацией как объекта общественного питания, так и дискотеки (ночного клуба) на охрану возлагается обязанность по осуществлению так называемого фейсконтроля <1>, выражающегося в ограничении входа, выборочном отказе в обслуживании посетителей (клиентов), не удовлетворяющих определенным критериям. При установлении подобных запретов руководство организаций, осуществляющих проведение дискотек и работу культурно-развлекательных (ночных) клубов, как правило, ссылается на предоставленное подп. 12.1 п. 12 Положения право самостоятельно устанавливать правила проведения дискотеки, работы культурно-развлекательного (ночного) клуба, однако следует учитывать, что в подп. 12.2 п. 12 Положения представлен исчерпывающий перечень случаев, при которых лицо может быть не допущено на дискотеку или в культурно-развлекательный (ночной) клуб. Это случаи, когда лица: находятся в состоянии наркотического или токсического опьянения; обладают огнестрельным или холодным оружием, взрывоопасными веществами; не достигли 18 лет. Иные ограничения противоречат Положению и представляют собой самоуправство и проявление дискриминации в отношении посетителей.
<1> Фейсконтроль (от англ. “face” – лицо и “control” – проверка).
Следует учитывать, что юридическое лицо (индивидуальный предприниматель), организующее работу дискотеки или культурно-развлекательного (ночного) клуба, может быть привлечено к административной ответственности по статье 23.57 “Нарушение условий и правил осуществления охранной деятельности” КоАП за нарушение, выражающееся в том числе в несоблюдении обязанности по обеспечению охраны общественного порядка, а также по статье 17.12 КоАП за несоблюдение обязанности по недопущению на ночные дискотеки, в культурно-развлекательные (ночные) клубы лиц, не достигших 18 лет. При этом в ряде случаев объекты общественного питания, определяющие себя клубом или дискотекой, но не являющиеся таковыми документально, также могут быть привлечены к административной ответственности по статье 23.57 КоАП, в том числе за осуществление юридическими лицами охранной деятельности без получения лицензии.
Таким образом, даже одновременность оказания услуг общественного питания и услуг по музыкальному и концертно-эстрадному обслуживанию не придает автоматически объекту общественного питания статуса и соответственно прав и обязанностей организации, осуществляющей проведение дискотек и работу культурно-развлекательных (ночных) клубов. Поэтому установление ими различного рода ограничений в отношении посетителей, не связанных с оказанием услуг торговли, присвоение статуса и прав иных субъектов гражданского оборота представляют собой нарушение законодательства и необоснованное ограничение прав потребителя и создают предпосылки привлечения субъектов хозяйствования к административной ответственности.