Постановление Совета Министров Республики Беларусь от 24.02.2012 N 183 “Об утверждении Положения о товаропроводящей сети белорусских организаций за рубежом, классификатора видов поставок товаров, подлежащих учету при осуществлении экспортных операций, и признании утратившими силу некоторых постановлений Совета Министров Республики Беларусь” (далее – постановление N 183) вводит обязательные, иначе именуемые в гражданском праве – существенные, условия договоров между производителем и субъектом его товаропроводящей сети.
Иными словами, если следовать постановлению N 183, то любой белорусский производитель, реализующий свою продукцию на экспорт и использующий при этом для продвижения продукции субъектов товаропроводящей сети, обязан включать в договоры с такими субъектами условия, которые мы прокомментируем ниже.
Невключение белорусским производителем в указанные договоры подобных обязательных условий может влечь за собой два следующих вида последствий.
С одной стороны, гражданский законодатель Республики Беларусь в ст. 402 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее – ГК) предусмотрел, что договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Под существенными условиями понимаются:
- условия о предмете договора;
- условия, которые названы в законодательстве как существенные для договоров данного вида;
- все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
Таким образом, невключение в договор между производителем и его субъектом товаропроводящей сети обязательных условий, отраженных в постановлении N 183, будет означать, что, с одной стороны, такой договор может быть признан незаключенным.
С другой стороны, если постановление N 183 вводит определенный ряд условий в качестве обязательных, то их невключение в договор будет означать, что договор совершен с нарушением требований законодательства Республики Беларусь.
В силу ст. 169 ГК сделка, не соответствующая требованиям законодательства, ничтожна, если законодательный акт не устанавливает, что такая сделка оспорима или не предусматривает иных последствий нарушения.
Исходя из указанного невключение отраженных в постановлении N 183 обязательных условий в договор между белорусским производителем и субъектом его товаропроводящей сети может означать (т.е. если занять именно излагаемую позицию) признание такого договора недействительным.
Однозначности в том, какая из изложенных позиций должна превалировать, если базироваться на нормах гражданского законодательства Республики Беларусь, нет.
Правда, рассматривая указанные обстоятельства, нельзя не отметить, что они влияют исключительно на договоры между белорусским производителем, а кроме того, и официально уполномоченной белорусской организацией и субъектами товаропроводящей сети, которые определены в качестве таковых в п. 3 Положения о товаропроводящей сети белорусских организаций за рубежом, утвержденного постановлением N 183.
А, следовательно, если белорусский производитель использует иные формы субъектов своей товаропроводящей сети по сравнению с теми, которые отражены в постановлении N 183, то обязательные условия, отраженные в указанном постановлении, не влияют на договоры с такими субъектами.
В качестве обязательных условий, включаемых в договоры между белорусским производителем (его официально уполномоченной организацией) и субъектом товаропроводящей сети, в силу постановления N 183 выступают следующие условия:
- ограничение сроков возврата валютной выручки в соответствии с законодательством Республики Беларусь о порядке проведения внешнеторговых операций;
- ответственность за нарушение субъектом товаропроводящей сети указанного условия.
Комментируя описанные выше обязательные условия, нельзя, прежде всего, не отметить, что законодатель таким образом пытается дисциплинировать белорусских участников внешнеэкономических отношений, иными словами, напоминает белорусскому производителю или его официально уполномоченной организации о сроках, в течение которых должна быть завершена экспортная операция, а также об ответственности, предусмотренной в законодательстве Республики Беларусь за нарушение указанных сроков.
А именно речь идет о том, что в Указе Президента Республики Беларусь от 27.03.2008 N 178 “О порядке проведения и контроля внешнеторговых операций” (далее – Указ N 178) предусмотрен общий срок завершения внешнеторговой операции при экспорте в 90 календарных дней, а в случае, если экспорт осуществляется по договорам комиссии, такая внешнеторговая операция должна быть завершена не позднее 120 календарных дней с даты отгрузки товаров, передачи охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, выполнения работ, оказания услуг.
Таким образом, законодатель учел особенности договора комиссии (но лишь указанного договора, а не тех договоров, которые должны совершаться между производителем и субъектом товаропроводящей сети в силу постановления N 183), связанные с тем, что комитент (в терминологии Указа N 178 – экспортер – резидент Республики Беларусь) поручает комиссионеру заключить от имени комиссионера, но за счет и в интересах комитента за вознаграждение одну или несколько сделок; и в связи с указанным комитент (если его рассматривать как экспортера) передает товар комиссионеру для его последующей реализации, а раз так, то комиссионер для комитента не является лицом, которое приобретает товар, а является тем лицом, которое обязуется реализовать соответствующий товар третьему лицу (третьим лицам) и уже от такого третьего лица получить соответствующее удовлетворение, например определенную денежную сумму, и только после этого комиссионер обязан будет перечислить указанную сумму (или ее часть, если комиссионное вознаграждение рассчитывается как часть цены продажи третьему лицу) комитенту.
С учетом изложенной в предыдущем абзаце особенности, естественно, срок экспортной операции при передаче товара комиссионеру должен быть гораздо выше, чем срок экспортной операции при передаче товара непосредственно покупателю. При этом нельзя не отметить, что Указ Президента Республики Беларусь от 04.01.2000 N 7 “О совершенствовании порядка проведения и контроля внешнеторговых операций” предусматривал двукратное превышение первого срока над вторым, а именно если общий срок проведения экспортной операции был таким же, как и в Указе N 178, – 90 дней, то срок экспортной операции по договору комиссии – 180 дней (по Указу Президента Республики Беларусь от 09.08.2011 N 347 “О внесении изменений и дополнений в Указ Президента Республики Беларусь от 27 марта 2008 г. N 178”, как отмечено выше, – 120 дней).
Однако, как указано выше, Указ N 178 “ничего не знает” о договорах, совершаемых между производителем (его официальной уполномоченной организацией) и субъектом товаропроводящей сети, а раз так, то экспортные операции в рамках указанных договоров, если следовать общему правилу, должны быть завершены именно в 90-дневный срок с даты отгрузки товара. Хотя по своей экономической сути указанные договоры, безусловно, соответствуют отраженной выше позиции (аргументации) введения увеличенного срока окончания экспортной операции при реализации товара белорусским субъектом через иностранного комиссионера.
В связи с указанным мы считаем, что если белорусский законодатель нацелен на поддержание товаропроводящих сетей белорусских производителей за рубежом, то он должен установить единый срок прекращения экспортной операции и применительно к поставке товара в рамках договора комиссии, и применительно к поставке товара в рамках договора дистрибьюторства (дилерства), а возможно, и всех остальных договоров, которые исходя из постановления N 183 совершаются с субъектами товаропроводящей сети.
Но до тех пор, пока законодатель этого не сделал, в рамках товаропроводящей сети экспортные операции по общему правилу должны завершаться в 90-дневный срок; иначе говоря, белорусский производитель или его официально уполномоченная организация должны получить валютную выручку за поставленный ими товар субъекту товаропроводящей сети именно в указанный срок с даты отгрузки товара.
Однако, рассматривая указанную тему, нельзя не отметить, что Указ N 178 предусмотрел, что иные по сравнению с отраженными в Указе N 178 сроки проведения внешнеторговых операций (имеется в виду также по сравнению с отраженными выше сроками и срок окончания импортной операции – не позднее 60 календарных дней с даты проведения платежа при импорте) могут быть установлены Правительством Республики Беларусь совместно с Национальным банком Республики Беларусь.
Действительно, Совет Министров Республики Беларусь и Национальный банк Республики Беларусь 05.11.2011 приняли постановление N 1483/22 “Об установлении сроков завершения внешнеторговых операций по отдельным видам внешнеторговых договоров и условиях продления сроков завершения внешнеторговых операций” (далее – постановление N 1483/22).
В силу указанного постановления N 1483/22 применительно к интересующим нас экспортным операциям установлены следующие изъятия из общего правила в отношении сроков завершения экспортных операций:
- не позднее 720 календарных дней с даты отгрузки товаров – при поставке дорогостоящей (свыше ста тысяч евро в эквиваленте) автотракторной, сельскохозяйственной, карьерной, подземной, специальной техники и запасных частей, необходимых для ее технического обслуживания;
- не позднее 365 календарных дней с даты оформления акта о приемке-сдаче выполненных работ (оказанных услуг) – при выполнении проектно-изыскательских и (или) строительных работ (оказание услуг) на территории Боливарианской Республики Венесуэла;
- не позднее 720 календарных дней с даты оформления акта о приемке-сдаче выполненных работ (оказанных услуг) в пределах 10 процентов от общей стоимости договора – при выполнении подрядных и (или) строительно-монтажных работ (оказание услуг) на территории иностранных государств организациями, подчиненными Министерству энергетики, а также организациями, входящими в состав государственных производственных объединений, подчиненных указанному Министерству;
- не позднее 180 календарных дней с даты отгрузки товаров – при поставке товаров обществу с ограниченной ответственностью “Армяно-белорусский торговый дом “Ар-Бе” (Республика Армения).
При этом именно в отношении последнего приведенного нами изъятия можно отметить, что речь как раз идет о поставке товара производителями в рамках товаропроводящей сети. Также можно предположить, что некоторые договора, связанные с поставкой дорогостоящей (свыше ста тысяч евро в эквиваленте) автотракторной, сельскохозяйственной, карьерной, подземной, специальной техники и запасных частей, необходимых для ее технического обслуживания (первое из указанных изъятий), могут быть совершены в рамках товаропроводящих сетей белорусских производителей.
Но, еще раз отметим, что общего правила для особого срока окончания экспортных операций в рамках договоров, совершаемых производителями (официально уполномоченными организациями) с субъектами товаропроводящей сети, нет.
Правда, нельзя не отметить и то, что постановление N 1483/22 вслед за Указом N 178 предусматривает возможность продления установленных законодательством сроков окончания экспортных операций на основе индивидуального специального разрешения Национального банка Республики Беларусь (его главных управлений по областям) по заявлению экспортера.
Иными словами, белорусские производители или их официально уполномоченные организации могут в рамках конкретных договоров, в том числе и с субъектами товаропроводящей сети, получить разрешение на завершение экспортных операций за рамками установленных законодательством сроков; но это не решает поставленного выше вопроса об общем изъятии из основного срока завершения экспортных операций применительно к договорам с субъектами товаропроводящей сети; а кроме того, постановление N 1483/22 вводит обязательные условия, лишь при соблюдении которых возможно получить разрешение на продление срока завершения экспортной операции (по сравнению с законодательно установленными сроками). К указанным условиям относятся следующие пять условий (которые в совокупности или отдельности должны соблюдаться белорусским производителем или официально уполномоченной им организацией):
- наличие документального подтверждения принятия судебным (арбитражным, третейским) органом искового заявления резидента по факту неисполнения нерезидентом своих обязательств по внешнеторговому договору до истечения ранее продленного Национальным банком Республики Беларусь срока завершения внешнеторговой операции;
- завершение предыдущей внешнеторговой операции по соответствующему внешнеторговому договору, на которую получено разрешение Национального банка Республики Беларусь на продление сроков ее завершения;
- отсутствие фактов привлечения резидента к административной ответственности за нарушение законодательства Республики Беларусь в области внешнеторговой деятельности в течение двенадцати месяцев, предшествующих дате его обращения в Национальный банк Республики Беларусь;
- соблюдение резидентом требований валютного законодательства Республики Беларусь при проведении внешнеторговой операции, на продление сроков завершения которой испрашивается разрешение;
- отсутствие повторного обращения резидента за продлением сроков завершения внешнеторговых операций по сделкам, заключенным с одним и тем же нерезидентом в течение двенадцати месяцев, предшествующих дате обращения резидента в Национальный банк Республики Беларусь.
Таким образом, любой договор белорусского производителя или его официально уполномоченной организации с субъектом товаропроводящей сети в обязательном порядке должен содержать срок перечисления платы за товар (иначе говоря, валютной выручки), соответствующий отраженным выше срокам.
Относительно второго обязательного условия договоров производителя или его официально уполномоченной организации с субъектами товаропроводящей сети, предусмотренного постановлением N 183, а именно установления ответственности субъекта товаропроводящей сети за нарушение срока перечисления оплаты за товар, необходимо отметить, что в рассматриваемых нами договорах может быть установлена любая ответственность за указанное нарушение (лишь бы она была) и в этом случае будет наблюдаться полное соблюдение требований постановления N 183.
То есть ответственность за нарушение срока оплаты может быть предусмотрена в договорах и в виде неустойки (штраф или пеня), и в виде процентов за пользование денежными средствами, а также в виде указания на взыскание убытков за приведенное неисполнение или ненадлежащее исполнение взятого на себя субъектом товаропроводящей сети обязательства (последнее объясняется тем, что взыскание убытков с точки зрения гражданского права Республики Беларусь является основным видом гражданско-правовой ответственности).
При этом с позиции подходов постановления N 183 размер и неустойки, и процентов может быть любым, т.е. постановление N 183 не требует обязательного отражения неустойки или процентов в каком-то определенном размере; но при определении размера все-таки необходимо учитывать, что в силу Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях (ст. 11.37) за необеспечение при реализации внешнеторговых договоров своевременного поступления денежных средств или завершения внешнеторговой операции иными предусмотренными законодательными актами способами при экспорте товаров (охраняемой информации, исключительных прав на результат интеллектуальной деятельности, работ, услуг) либо поступления товаров охраняемой информации, исключительных прав на результат интеллектуальной деятельности, работ, услуг) или завершения внешнеторговой операции иным предусмотренным законодательными актами способом по импорту на юридическое лицо или индивидуального предпринимателя налагается административная ответственность в размере до 2% от суммы не завершенной в установленный срок внешнеторговой операции за каждый день превышения срока, но не более суммы незавершенной внешнеторговой операции.