В Республике Беларусь права и свободы человека являются непосредственно действующими, они определяют смысл, содержание и применение законов и обеспечиваются правосудием. Право на юридическую помощь – один из основных элементов правового статуса любой личности. Оно признано и закреплено на конституционном уровне. Конституция Республики Беларусь гарантирует это право каждому. По смыслу статьи 62 Конституции Республики Беларусь право на юридическую помощь относится к числу основных прав личности, не подлежащих ограничению, не отчуждаемых и принадлежащих каждому от рождения. Практика, однако, показывает, что на пути реализации этого права могут возникать труднопреодолимые препятствия.
Не будучи основными участниками уголовного процесса, свидетели являются наиболее многочисленными его действующими лицами: в абсолютном большинстве уголовных дел количество свидетелей превосходит количество обвиняемых. При этом свидетель – самый незащищенный участник уголовного процесса. Однако свидетель, как и любое иное лицо, имеет право на юридическую помощь, закрепленное в статье 62 Конституции Республики Беларусь. Это означает, что свидетель имеет право пользоваться в любой момент помощью адвоката в суде, иных государственных органах, органах местного управления, на предприятиях, в учреждениях, организациях, общественных объединениях и в отношениях с должностными лицами и гражданами. При этом в части 2 статьи 62 Конституции Республики Беларусь установлен категорический запрет на противодействие оказанию правовой помощи, не предусматривающий каких-либо исключений.
Конституционный Суд Республики Беларусь в решении от 02.07.2015 N Р-989/2015 “О праве граждан, выступающих свидетелями в уголовном процессе, на юридическую помощь” (далее – решение N Р-989/2015) указал на то, что право граждан, выступающих свидетелями в уголовном процессе, на юридическую помощь для осуществления и защиты прав и свобод, в том числе право пользоваться в любой момент помощью адвокатов, не должно зависеть от дискреционных полномочий органов предварительного следствия, подлежит обеспечению на всех стадиях уголовного процесса и не может быть ограничено ни при каких обстоятельствах. Юридическая помощь адвоката в уголовном судопроизводстве не должна ограничиваться процессуальными и временными рамками его участия в деле при производстве расследования и судебного разбирательства.
Свидетель не только несет обязанности, возложенные на него в соответствии с частью 4 статьи 60 Уголовно-процессуального кодекса Республики Беларусь (далее – УПК), но и обладает, наряду с правами свидетеля, перечисленными в части 3 статьи 60 УПК, всей полнотой конституционных прав гражданина, среди которых – право на юридическую помощь. Это право и его реализация путем участия адвоката в процессуальных действиях не могут быть поставлены в зависимость от усмотрения должностного лица или органа, в производстве которого находится уголовное дело. Поскольку право на юридическую помощь относится к основополагающим правам личности, закрепленным на конституционном уровне, любое его ограничение есть не что иное, как посягательство на основы правопорядка, которое не должно оставаться без надлежащего реагирования.
Особое процессуальное положение: не защитник и не представитель
В УПК нет прямого ответа на вопрос о том, является ли участником уголовного процесса адвокат, оказывающий юридическую помощь свидетелю. На этот вопрос следует ответить положительно. Отметим, что и адвокат – представитель потерпевшего, истца или ответчика тоже не упомянут в качестве участника уголовного процесса. Тем не менее статус адвоката, представляющего потерпевшего, истца или ответчика, как участника уголовного процесса не подвергается сомнению. При этом следует помнить, что процессуальный статус адвоката-защитника, адвоката-представителя и адвоката, оказывающего юридическую помощь свидетелю, принципиально различается. Различия эти обусловлены содержанием оказываемой юридической помощи.
Известны случаи воспрепятствования некоторыми следователями оказанию юридической помощи свидетелям под предлогом того, что у свидетеля не может быть ни защитника, ни представителя. Действительно, в уголовном процессе защитник может быть только у подозреваемого и обвиняемого (часть 1 статьи 44 УПК), а представитель – у потерпевшего, гражданского истца и гражданского ответчика, то есть у лиц, имеющих самостоятельный интерес в уголовном деле и защищающих свои права (часть 1 статьи 58 УПК).
В пункте 9 статьи 6 УПК защита определена как процессуальная деятельность, осуществляемая стороной защиты в целях опровержения подозрения или обвинения либо смягчения обвинения, обеспечения прав и интересов подозреваемого, обвиняемого, лица, совершившего общественно опасное деяние, а также лица, задержанного либо к которому применена мера пресечения на основании решения об исполнении просьбы органа иностранного государства, компетентного принимать решения по вопросам оказания международной правовой помощи по уголовным делам, об оказании международной правовой помощи по уголовному делу на основе принципа взаимности либо в связи с нахождением в международном розыске с целью выдачи. Это отраслевое (уголовно-процессуальное) значение термина “защита” шире понятия процессуальной деятельности адвоката, участвующего в уголовном процессе в качестве защитника, а также не тождественно общеправовому понятию защиты прав и свобод, являющемуся фундаментальным принципом не только уголовного процесса, но и правового государства, который нашел отражение в статьях 22, 59 – 62 Конституции Республики Беларусь. Право на защиту прав и свобод в конституционно-правовом (общеправовом) смысле шире уголовно-процессуального права на защиту. Не обладая правом на защиту в уголовно-процессуальном смысле, свидетель имеет право на защиту своих прав и свобод в общеправовом смысле, важным инструментом реализации которого является юридическая помощь. Системное толкование пункта 9 статьи 6, части 1 статьи 44 и части 1 статьи 58 УПК дает основание для вывода о том, что адвокат, оказывающий юридическую помощь свидетелю, защитником не является. Очевидно, что он участвует в уголовном процессе в ином качестве.
Представителем свидетеля адвокат также не является. У свидетеля не может быть представителя, и это не случайно. Законодатель отнес свидетеля к иным участникам уголовного процесса, которые не защищают свои или представляемые права и интересы (глава 7 УПК). Представительство – это правоотношение, существо которого заключается в том, что одно лицо (представитель) на основании имеющегося у него полномочия выступает от имени другого (представляемого), непосредственно создавая (изменяя, прекращая) для него права и обязанности. В рамках процессуального представительства представитель совершает процессуальные действия от имени и в интересах представляемого. Однако у свидетеля нет полномочий, а потому он не может передать какие-либо полномочия адвокату. У свидетеля отсутствует самостоятельный интерес в уголовном деле, ему не приходится защищаться в уголовно-процессуальном смысле. Но это вовсе не означает, что конституционно-правовой принцип защиты прав и свобод не действует в отношении свидетеля, которому в силу статьи 62 Конституции Республики Беларусь гарантировано право на юридическую помощь для осуществления и защиты прав и свобод.
У свидетеля, наряду с уголовно-процессуальными обязанностями, есть следующие уголовно-процессуальные права (часть 3 статьи 60 УПК):
- не свидетельствовать против себя самого, членов своей семьи и близких родственников;
- заявлять отвод переводчику, участвующему в его допросе;
- собственноручно записывать свои показания в протоколе допроса или удостоверять своей подписью в протоколе следственного или другого процессуального действия правильность записи данных им показаний;
- заявлять ходатайства и приносить жалобы на действия органа, ведущего уголовный процесс, в том числе о принятии мер по обеспечению его безопасности, членов семьи, близких родственников и иных лиц, которых он обоснованно считает близкими, а также имущества;
- получать возмещение расходов, понесенных при производстве по уголовному делу, и вреда, причиненного действиями органа, ведущего уголовный процесс.
Кроме того, свидетель обладает и иными правами (включая конституционные), для осуществления и защиты которых ему может быть оказана юридическая помощь.
Отметим, что Конституционный Суд Республики Беларусь в решении N Р-989/2015 не называет адвоката представителем свидетеля. Эта правовая позиция полностью соответствует духу и букве как Конституции Республики Беларусь, так и УПК. “Третий статус адвоката” в уголовном процессе – не защитника и не представителя – полностью основан на Конституции Республики Беларусь и Законе Республики Беларусь от 30.12.2011 N 334-З “Об адвокатуре и адвокатской деятельности в Республике Беларусь” (далее – Закон N 334-З), и отсутствие упоминания о нем в УПК вовсе не исключает возможности участия адвоката в уголовном процессе в таком качестве, причем не только на стадии предварительного расследования, но также при рассмотрении дела судами первой и апелляционной инстанций.
Некоторые следователи, противодействующие оказанию адвокатами юридической помощи свидетелям, ссылаются на то, что она не предусмотрена УПК. Однако следует обратить внимание на то, что в силу части 3 статьи 1 УПК в случае противоречия между нормами УПК и Конституцией Республики Беларусь действуют положения Конституции Республики Беларусь. Впрочем, противоречия нет: в УПК не содержатся нормы, ограничивающие конституционное право на юридическую помощь, которым обладает каждый, включая свидетелей в уголовном процессе. Игнорирование решения N Р-989/2015 не может быть оправдано ничем. Как справедливо отмечает А.И.Лукашов, “решения КС, будучи источником права, являются основой не только для корректировки законодательства Республики Беларусь, но и для изменения правоприменительной практики еще до того, как будут внесены соответствующие изменения и дополнения в законодательство. КС ориентирует правоприменительные органы непосредственно применять конституционные нормы, не дожидаясь указанных изменений и дополнений законодательства” <1>.
<1> Лукашов, А.И. Конституционный Суд Республики Беларусь: судебная защита прав и законных интересов граждан [Электронный ресурс] / А.И.Лукашов // ИБ “КонсультантПлюс. Комментарии Законодательства Белорусский Выпуск” / ООО “ЮрСпектр”. – Минск, 2016.
В силу части 2 статьи 10 УПК ограничение прав и свобод лиц, участвующих в уголовном процессе, допускается только по основаниям и в порядке, установленным УПК, который, однако, не предусматривает возможности ограничения конституционных прав свидетеля, в частности права на юридическую помощь. Системное толкование статьи 62 Конституции Республики Беларусь, статей 1, 6, 17, 18 и 26 Закона N 334-З дает основания для вывода о том, что свидетель вправе в любой момент пользоваться юридической помощью адвоката и реализация этого права не может быть поставлена в зависимость от усмотрения органа, ведущего уголовный процесс. В силу части 1 статьи 10 УПК суд и орган уголовного преследования обязаны обеспечивать защиту прав и свобод лиц, участвующих в уголовном процессе. В полной мере эта обязанность относится к правам свидетелей. Согласно части 2 статьи 10 УПК ограничение прав и свобод лиц, участвующих в уголовном процессе, допускается только по основаниям и в порядке, установленным УПК. Однако УПК не предусматривает ни оснований, ни порядка ограничения конституционного права на юридическую помощь, которым обладает каждый, включая свидетелей в уголовном процессе. Следует обратить внимание на то, что из статьи 62 Конституции Республики Беларусь следует, что право на юридическую помощь, оказываемую адвокатами, имеют не только свидетели, но также и некоторые иные лица, вовлекаемые в уголовно-процессуальные отношения: заявители, лица, дающие объяснения до возбуждения уголовного дела, поручители, залогодатели, а также лица, у которых проводится обыск или выемка. В силу статьи 62 Конституции Республики Беларусь на всех этих лиц распространяется понятие “каждый”.
В силу пункта 1 статьи 17 Закона N 334-З адвокат вправе оказывать клиентам любую юридическую помощь, в которой они нуждаются. Следует обратить внимание на то, что согласно части 1 пункта 1 статьи 26 Закона N 334-З перечень видов юридической помощи, оказываемой адвокатами, не является исчерпывающим. Из абзаца 5 статьи 1 Закона N 334-З следует, что юридическая помощь, оказываемая адвокатами, не ограничивается защитой и представительством клиентов в судах, государственных органах, иных организациях и перед физическими лицами, но включает в себя любую деятельность по оказанию содействия клиентам в понимании, правильном использовании и соблюдении законодательства, направленную на защиту их прав, свобод и интересов. Совершенно очевидно, что этим определением полностью охватывается оказание адвокатами юридической помощи свидетелям в уголовном процессе.
Как адвокату свидетеля вступить в процесс
Отсутствие в УПК указания на права и обязанности адвоката, оказывающего юридическую помощь свидетелю, вовсе не означает, что их нет. В отличие от прав и обязанностей защитника, регламентированных статьей 48 УПК, они определяются непосредственно Конституцией Республики Беларусь, а также статьями 17 и 18 Закона N 334-З, которые обладают прямым действием. В отношении адвоката, оказывающего юридическую помощь свидетелю, процедура какого-либо допуска к участию в деле не предусмотрена. Важно понимать, что это не является упущением законодателя. Подчеркнем, что из статьи 62 Конституции Республики Беларусь следует не разрешительный, а уведомительный порядок вступления в уголовный процесс адвоката, оказывающего юридическую помощь свидетелю. Какое-либо ходатайство адвоката о допуске в уголовное дело не предусмотрено законом. (Можно отметить, что Конституция Республики Беларусь допустила адвоката к участию в уголовном процессе в форме оказания юридической помощи свидетелю.) Не требует закон и от свидетеля заявлять ходатайство об обеспечении участия в уголовном процессе адвоката, оказывающего ему юридическую помощь. Исходя из процессуального положения адвоката, оказывающего юридическую помощь свидетелю, обусловленного как процессуальным положением свидетеля, так и характером оказываемой адвокатом свидетелю юридической помощи, которая не является ни защитой, ни представительством, для вступления адвоката в уголовный процесс ходатайство и соответственно какое-либо разрешение не требуются. Речь может идти лишь об уведомлении органа, ведущего уголовный процесс, об участии в уголовном деле адвоката, оказывающего юридическую помощь свидетелю. Такое заявление может быть сделано как в письменной, так и в устной форме. В последнем случае оно должно быть занесено в протокол процессуального действия с участием свидетеля, которому адвокат оказывает юридическую помощь. Заявление может исходить как от свидетеля, так и от оказывающего ему юридическую помощь адвоката или от обоих указанных лиц.
Адвокатам, оказывающим юридическую помощь свидетелям, необходимо помнить о том, что они не являются представителями, и соответственно избегать каких бы то ни было указаний на участие в уголовном процессе в качестве представителя свидетеля.
Адвокатам, оказывающим юридическую помощь свидетелям, следует обратить внимание на то, что при ее оказании представление адвокатом ордера органу, ведущему уголовный процесс, не предусмотрено УПК. В уголовном процессе адвокат должен представлять ордер только в случае, прямо предусмотренном законом (пункт 1 части 6 статьи 46 УПК), а именно при участии в деле в качестве защитника подозреваемого или обвиняемого. Нет необходимости объяснять, что применение к адвокату, оказывающему юридическую помощь свидетелю, адресованных защитнику норм уголовно-процессуального закона по аналогии недопустимо, равно как недопустимо и расширительное их толкование. Что касается профессионального статуса адвоката, то он подтверждается удостоверением.
В УПК не предусмотрена возможность отвода адвоката, оказывающего юридическую помощь свидетелю, однако из пункта 2 статьи 18 Закона N 334-З следует невозможность оказания адвокатом юридической помощи свидетелю в строго определенных случаях. Исчерпывающий перечень оснований, при наличии которых адвокат не вправе оказывать юридическую помощь клиенту (в том числе свидетелю в уголовном процессе), выглядит следующим образом: адвокат не вправе оказывать юридическую помощь клиенту в случаях, если он оказывает или ранее оказывал юридическую помощь клиенту, интересы которого противоречат интересам физического или юридического лица, обратившегося за юридической помощью, или участвовал в качестве судьи, прокурора, следователя, лица, проводившего дознание, эксперта, специалиста, переводчика, секретаря судебного заседания, свидетеля, понятого, третейского судьи, или принимал участие в примирительной процедуре либо медиации, а также если в расследовании или рассмотрении дела принимает или принимало участие должностное лицо, являющееся супругом (супругой), отцом, матерью, сыном, дочерью, родным братом или сестрой адвоката. Следует отметить, что, поскольку свидетель не имеет самостоятельного интереса в уголовном деле, практически невозможна ситуация, при которой оказание адвокатом юридической помощи какому-либо участнику процесса исключило бы согласно указанной норме возможность оказания юридической помощи свидетелю. Во всех иных случаях, кроме перечисленных в пункте 2 статьи 18 Закона N 334-З, орган, ведущий уголовный процесс, не вправе отказать адвокату в праве оказывать юридическую помощь свидетелю и соответственно не вправе отказать свидетелю в праве на получение юридической помощи конкретного, выбранного свидетелем адвоката.
Согласно части 1 статьи 216 УПК, регламентирующей порядок вызова на допрос, в повестке должно быть указано, кто и в каком качестве вызывается, к кому и по какому адресу, время явки на допрос, а также последствия неявки без уважительных причин. Однако УПК не предусматривает указания в повестке на то, какими правами обладает вызываемое на допрос лицо. В соответствии с частью 2 статьи 217 УПК лицу, вызванному на допрос, сообщается, в качестве кого, по какому уголовному делу оно будет допрошено, разъясняются соответствующие его процессуальному положению права и обязанности (применительно к свидетелю статья 60 УПК), в том числе право отказаться от дачи показаний в отношении его самого, членов его семьи и близких родственников, о чем делается отметка в протоколе. По смыслу части 2 статьи 217 УПК разъяснение прав происходит тогда, когда вызванное лицо уже прибыло на допрос. Возможно, законодатель презюмирует высокую правовую культуру свидетелей и их осведомленность о конституционном праве на юридическую помощь, для реализации которого они могут приглашать адвокатов к участию в процессуальных действиях (допросе, опознании, очной ставке, проверке показаний на месте, проведении экспертизы). На наш взгляд, уместно было бы предположить, что в действительности дело обстоит иначе: далеко не всем лицам, вызываемым на допросы в качестве свидетелей, известно о праве на юридическую помощь и его содержании. Едва ли органы, ведущие уголовный процесс, по своей инициативе предпринимают меры, направленные на реализацию этого конституционного права гражданами, не являющимися подозреваемыми или обвиняемыми. Во всяком случае автору не известен ни один случай разъяснения свидетелю органом, ведущим уголовный процесс, права на юридическую помощь, предусмотренного статьей 62 Конституции Республики Беларусь и пунктом 2 статьи 6 Закона N 334-З.
В соответствии со сформулированными в Конституции Республики Беларусь основными началами взаимоотношений личности и демократического правового государства, каковым провозглашена Республика Беларусь, права и свободы человека и гражданина определяют смысл, содержание и применение законов и обеспечиваются государством посредством функционирования как системы правосудия, так и всей системы правоприменительных органов. При наличии пробела в правовом регулировании оказания адвокатами юридической помощи свидетелям в уголовном процессе впредь до принятия нормативного правового акта, регулирующего эти отношения (дополнений в УПК), должна непосредственно применяться статья 62 Конституции Республики Беларусь. Однако для признания возможности участия в уголовном процессе адвокатов, оказывающих юридическую помощь свидетелям, не обязательно внесение дополнений в УПК. Конституционные нормы необходимо непосредственно применять уже сейчас. До того как УПК будет дополнен соответствующей нормой, следует непосредственно руководствоваться статьями 23 и 62 Конституции Республики Беларусь, а также статьями 1, 6, 17, 18 и 26 Закона N 334-З. Тем не менее представляется желательным дополнение УПК нормой, прямо указывающей на участие в уголовном процессе адвокатов, оказывающих юридическую помощь свидетелям. Часть 3 статьи 60 УПК следует дополнить пунктом 6 следующего содержания: “при производстве процессуальных действий с его участием пользоваться юридической помощью адвоката”. Кроме того, на наш взгляд, в УПК должны быть закреплены следующие права адвоката, оказывающего юридическую помощь свидетелю:
- давать свидетелю консультации;
- задавать с разрешения лица, производящего процессуальное действие, вопросы допрашиваемым лицам;
- делать письменные замечания по поводу правильности и полноты записей в протоколе процессуального действия с участием свидетеля;
- обжаловать действия лица, производящего процессуальное действие с участием свидетеля, нарушающие права и свободы свидетеля.
Итак, системное толкование статьи 62 Конституции Республики Беларусь, статей 1, 6, 17, 18 и 26 Закона N 334-З дает основания для вывода о том, что свидетель вправе в любой момент пользоваться юридической помощью адвоката и реализация этого права не может быть поставлена в зависимость от усмотрения органа, ведущего уголовный процесс. Последствия нарушения фундаментальных прав личности (в том числе конституционного права на юридическую помощь) для правосудия весьма существенны. Важно понимать, что не только нарушение требований УПК, но и нарушение в процессе доказывания прав и свобод личности, не упомянутых в УПК (в том числе конституционного права на юридическую помощь), своим последствием имеют недопустимость доказательств. Следует помнить о том, что конституционная норма носит более широкий характер, чем часть 3 статьи 8 УПК, поскольку содержит указание на недопустимость получения доказательств с нарушением любого закона, а не только УПК. Таким образом, основанием для признания доказательства недопустимым является не только нарушение порядка собирания доказательств, установленного УПК, но также нарушение положений Конституции Республики Беларусь и иных законов Республики Беларусь (в том числе Закона N 334-З).