1. Обстоятельства, исключающие возможность участия в производстве по уголовному делу того или иного участника уголовного процесса, урегулированы главой 9 Уголовно-процессуального кодекса Республики Беларусь (далее – УПК). В свою очередь, особенности отвода судьи и порядок разрешения такого отвода регламентируются статьями 76 – 80 УПК. Так, согласно части 1 статьи 79 УПК судья обязан устраниться от участия в рассмотрении уголовного дела при наличии хотя бы одного из обстоятельств, указанных в статьях 77 и 78 УПК. Кроме того, по этим же основаниям судье в судебном заседании может быть заявлен отвод государственным обвинителем, прокурором, частным обвинителем, обвиняемым, его законным представителем, защитником, потерпевшим, гражданским истцом, гражданским ответчиком или их представителями.
2. В рамках подготовительной части судебного заседания председательствующий согласно положениям главы 35 УПК в целом и статьям 315 и 321 УПК в частности разъясняет сторонам их право заявления отвода составу суда, кому-либо из судей и другим участникам судебного разбирательства, объявив перед этим состав суда и сообщив, кто является государственным и частным обвинителями, защитником, потерпевшим, гражданским истцом, гражданским ответчиком, представителями, а также секретарем судебного заседания (секретарем судебного заседания – помощником судьи), экспертом, специалистом и переводчиком (если в судебном заседании присутствуют запасной судья или народный заседатель, им также может быть заявлен отвод). Причем право на заявление отвода доводится до сведения каждого участника процесса при разъяснении ему его прав в судебном заседании.
3. Отвод может быть заявлен как судье, единолично рассматривающему дело, так и члену коллегии судей, а также народному заседателю. При этом народный заседатель может быть отстранен от участия в судебном заседании и по другим основаниям, в частности, ввиду его несоответствия требованиям, установленным статьей 133 Кодекса Республики Беларусь о судоустройстве и статусе судей (далее – КССС), в том числе в связи с наличием вступившего в отношении его в законную силу обвинительного приговора суда, нахождением на учете в наркологическом или психоневрологическом диспансере, признанием его ограниченно дееспособным или недееспособным решением суда, вступившим в законную силу и др. (глава 15 КССС). Указанные обстоятельства свидетельствуют о том, что такой народный заседатель не является по закону надлежащим судьей для рассмотрения данного уголовного дела, в связи с чем подлежит отводу на основании пункта 1 части 1 статьи 77 УПК.
4. Положение, закрепленное в части 2 статьи 79 УПК, согласно которому отвод судье может быть заявлен лишь до начала судебного следствия (в том случае, если основание для отвода было известно до начала судебного заседания), основывается на том, что в стадии подготовки к судебному заседанию, а также в подготовительной части судебного заседания у сторон было для этого достаточно времени и возможностей. Последующее заявление отвода, основания для которого были известны стороне заранее, по сути, является злоупотреблением своим правом и ведет к неоправданной дезорганизации судебного процесса, не способствуя при этом обеспечению стабильного ведения судебного заседания. Позднейшее заявление отвода допускается лишь в случае, когда основание для него стало известным стороне, заявившей отвод, после начала судебного следствия.
5. Ограничение участников процесса возбуждать вопрос об отводе судьям только до определенного момента не распространяется на сам суд. При наличии оснований для отвода судья обязан заявить самоотвод, а председательствующий поставить вопрос об отводе судьи перед составом суда в порядке, предусмотренном статьей 80 УПК.
6. Отвод судье может быть заявлен при рассмотрении уголовного дела судом любой инстанции. При этом соответствующее заявление может быть сделано лицом, участвующим в судебном заседании, как устно, так и в письменной форме. Лицо, не участвующее в судебном заседании, в соответствии с предписаниями УПК заявляет отвод только в письменной форме.
В случае заявления отвода в письменной форме он в виде отдельного документа приобщается к материалам уголовного дела. Если отвод заявляется устно, то его содержание заносится в протокол судебного заседания.
Как правило, самоотвод судья подает в письменной форме на имя председателя суда с указанием обстоятельства (обстоятельств), исключающего его участие в рассмотрении уголовного дела. Народный заседатель самоотвод заявляет суду.
Исходя из содержания пункта 8 части 1 статьи 48 УПК, защитник имеет право заявлять в письменной форме отводы и ходатайства, направленные на защиту интересов подозреваемого, обвиняемого. Тем не менее в главе 9 УПК в целом и в статье 79 УПК в частности ничего о форме (устной или письменной) заявления отводов (самоотводов) не обозначено.
7. В любом случае заявленный отвод (самоотвод) должен быть мотивированным, т.е. лицо, его инициирующее, обязано указать конкретные обстоятельства, ставящие под сомнение беспристрастность, компетентность лица, в отношении которого заявлен отвод. Если в заявлении об отводе (самоотводе) не указываются его основания, он не подлежит удовлетворению, поскольку обоснование наличия обстоятельств, исключающих участие в уголовном деле, дает возможность принять правильное решение.
Обоснованность заявленного отвода устанавливается оценкой фактических данных, подтверждающих наличие оснований для отвода, как правило, по внутреннему убеждению должностным лицом, которое разрешает этот вопрос (т.е. в данном случае судьей).
8. Решение суда по рассматриваемому делу, вынесенное при наличии обстоятельств, перечисленных в статьях 77 и 78 УПК, даже при отсутствии заявления отводов судье подлежит отмене как решение, вынесенное ненадлежащим судьей (судом).
9. Сам порядок разрешения отвода, заявленного судье, урегулирован статьей 80 УПК. Процедура рассмотрения вопроса об отводе судьи принципиально различается в зависимости от того, единолично или коллегиально рассматривается данное уголовное дело. Если уголовное дело рассматривается коллегиально, отвод, заявленный судье (либо исходя из содержания части 1 статьи 80 УПК другим участникам уголовного процесса на стадии судебного разбирательства), рассматривается и разрешается в совещательной комнате остальными судьями в отсутствие отводимого, который до удаления суда в совещательную комнату вправе (но не обязан) в зале судебного заседания публично изложить свое объяснение по поводу заявленного ему отвода и высказать свое отношение к нему, обращаясь не только к другим судьям, но и ко всем присутствующим в зале судебного заседания.
10. Содержание такого объяснения закон не раскрывает, но, представляется, оно должно содержать, во-первых, оценку судьей данных, послуживших основанием для отвода, а во-вторых, юридическую оценку обстоятельств, в связи с которыми ему был заявлен отвод. После публичного изложения объяснений судьи по поводу заявленного отвода также могут быть получены объяснения участников судебного заседания и выслушаны их мнения по данному вопросу.
11. В случае если судья не признает наличия фактических оснований для отвода, он должен сослаться на доказательства, подтверждающие их (оснований для отвода) отсутствие. Если эти доказательства не могут быть представлены незамедлительно, представляется, что суд вправе объявить перерыв судебного заседания для представления соответствующих сведений.
12. Объяснения могут быть получены в устной или письменной форме. Устное объяснение заносится в протокол судебного заседания, а письменное приобщается к уголовному делу. Кроме объяснений от лица, заявившего отвод, судом могут быть истребованы соответствующие документы, подтверждающие наличие оснований для отвода.
13. Решение по отводу принимается судьями в совещательной комнате путем голосования по итогам обсуждения заявленного отвода, мнений сторон, а также объяснений судьи и лица, заявившего отвод. При равенстве голосов судья считается отведенным. По результатам рассмотрения заявленного отвода суд выносит в совещательной комнате мотивированное определение, которое составляется в виде отдельного документа и подлежит оглашению в судебном заседании.
14. При заявлении отвода нескольким судьям или всему составу суда рассмотрение заявленных отводов и принятие по ним решений разрешается всем составом суда в совещательной комнате. По результатам рассмотрения отводов суд также выносит мотивированное определение, подлежащее оглашению в судебном заседании.
В случае заявления отвода сразу нескольким судьям порядок их разрешения зависит от очередности заявления ходатайств.
15. Если дело рассматривается судьей единолично или если он рассматривает жалобы о применении меры пресечения или иных мер процессуального принуждения, то решение по поводу заявления о его отводе принимается в совещательной комнате этим же судьей, т.е. единолично, в результате чего выносится постановление, которое публично оглашается в зале судебного заседания.
16. В определении суда (при коллегиальном рассмотрении дела) или постановлении судьи (при его единоличном рассмотрении) должно быть указано: кто из участников процесса и по каким основаниям заявил отвод и в отношении кого; объяснения судьи по поводу заявленного отвода; решение об удовлетворении или об отклонении отвода.
17. Единоличное разрешение заявленных отводов может вызывать некоторые сомнения в объективности судьи при принятии решения. Если этот вопрос решен неверно, судья не самоустранился от участия в деле (либо есть сомнения по поводу отвода, разрешенного несколькими судьями при коллегиальном принятии решения), тот же вопрос подлежит обсуждению в кассационной инстанции по жалобе стороны. Признав наличие оснований для отвода судьи, кассационная инстанция обязана отменить решение и возвратить уголовное дело для нового судебного разбирательства в новом составе суда.
Отказ суда в разрешении заявленного отвода либо в его удовлетворении и рассмотрение уголовного дела судом или судьей, которым был заявлен обоснованный отвод, являются существенными нарушениями уголовно-процессуального закона и влекут отмену приговора, постановления (определения) по уголовному делу.
18. Согласно части 5 статьи 80 УПК в случае удовлетворения заявления об отводе уголовное дело, жалоба либо ходатайство передаются в производство другого судьи. Представляется, что вопрос о передаче дела (ходатайства, жалобы) в производство другого судьи или другого состава суда должен решаться председателем соответствующего суда.
19. При одновременном заявлении отвода судье и иным лицам, перечисленным в части 6 статьи 80 УПК (какой-либо из сторон, секретарю судебного заседания (секретарю судебного заседания – помощнику судьи), переводчику, эксперту, специалисту), в первую очередь разрешается вопрос об отводе судьи, а затем и иных участников в том порядке, в каком они были заявлены. В таком случае суд приступает к разрешению отводов, заявленных другим участникам производства по уголовному делу, после того, как им будет вынесено и оглашено в судебном заседании определение (постановление) об отклонении отвода, заявленного судье.
При удовлетворении отвода судье отводы, заявленные другим участникам, не подлежат разрешению в связи с неправомочностью состава суда. Рассмотрение этих вопросов, как и в целом рассмотрение дела, в таких случаях откладывается до сформирования нового состава суда.
20. Определение суда или постановление судьи по заявленным отводам (например, об отказе в удовлетворении заявленного отвода) может быть обжаловано заинтересованными участниками уголовного процесса в общем порядке, предусмотренном разделом V УПК.