Форма и содержание подарочного сертификата
Несмотря на отсутствие специального правового регулирования, подарочные сертификаты становятся все более популярным механизмом повышения объемов продаж. На практике подарочным сертификатом признается документ (в форме бланка или пластиковой карты), удостоверяющий право владельца обменять его на товары, имеющиеся в наличии в торговом зале магазина, в котором сертификат может быть отоварен. Так как эмитент подарочного сертификата может реализовывать товары через несколько магазинов, подарочные сертификаты могут содержать указание на возможность получения товаров путем предъявления сертификата в любом из магазинов торговой сети их эмитента.
Как правило, подарочный сертификат имеет художественно-дизайнерское оформление и содержит следующую информацию:
- порядковый номер;
- дату выдачи;
- номинальную стоимость в белорусских рублях;
- адреса магазинов, в которых он может быть отоварен;
- основные правила обращения подарочных сертификатов.
Одновременно эмитент разрабатывает локальный нормативный правовой акт, в котором подробно описывает порядок обращения подарочных сертификатов. В таком положении может быть установлен срок, в течение которого владелец сертификата вправе его предъявить, а также иные условия.
Основные правила использования подарочных сертификатов заключаются в следующем. Владелец сертификата в течение установленного в нем срока вправе выбрать товары в магазине, который указан в таком сертификате, и предъявить сертификат для получения выбранных товаров. В случае если общая стоимость товаров, выбранных владельцем подарочного сертификата, меньше номинальной стоимости сертификата, разница предъявителю подарочного сертификата не выплачивается. В случае же превышения суммарной стоимости товаров номинальной стоимости подарочного сертификата его владелец должен произвести доплату.
Сфера применения подарочных сертификатов достаточно широка. Приобретать их (например, в качестве подарка) могут как физические, так и юридические лица и индивидуальные предприниматели.
Поскольку отсутствует специальное правовое регулирование, оформление правоотношений по приобретению подарочных сертификатов имеет различные формы. В частности, существует практика заключения предварительных договоров розничной купли-продажи, непосредственно договоров розничной купли-продажи.
Фактически участниками отношений с использованием подарочного сертификата выступают:
- его эмитент;
- приобретатель;
- предъявитель.
Иногда приобретатель и предъявитель сертификата совпадают в одном лице (например, если лицо, приобретшее сертификат, другому лицу его не передало). В таком случае отношения с использованием подарочного сертификата будут ограничены двумя участниками: эмитентом и приобретателем.
Оформление договорных отношений между эмитентом и приобретателем подарочного сертификата
Вариант 1. Договор розничной купли-продажи.
По договору розничной купли-продажи продавец, занимающийся предпринимательской деятельностью по продаже товаров в розницу, либо лицо, осуществляющее ремесленную деятельность или разовую реализацию товаров на рынке, обязуются передать покупателю товар, предназначенный для использования не для предпринимательской деятельности (п. 1 ст. 462 ГК).
Основная сложность в случае приобретения подарочного сертификата – определение предмета договора. Согласно п. 1 ст. 402 ГК одно из существенных условий, по которым между эмитентом и приобретателем должно быть достигнуто соглашение, – условие о предмете договора. В то же время отношения по использованию подарочного сертификата предполагают, что на момент его приобретения стороны не обладают информацией о том, какие именно товары будут получены предъявителем.
Выходом из данной ситуации, на наш взгляд, может служить указание на весь ассортимент товаров, который представлен в торговом объекте (объектах) эмитента подарочного сертификата.
Пример такой формулировки: “Покупатель обязуется приобрести товар из ассортимента, имеющегося в наличии, и по ценам, представленным в торговой сети “X” в момент предъявления подарочного сертификата, на условиях, указанных в Положении об обращении подарочных сертификатов”.
При такой договорной схеме деньги, уплаченные за сертификат, могут рассматриваться как:
– способ обеспечения исполнения обязательства по приему приобретенного товара в указанный в сертификате срок.
Отметим, что согласно п. 1 ст. 310 ГК обеспечением исполнения обязательств могут быть неустойка, залог, поручительство, гарантия, задаток и другие способы.
В практике имеют место случаи, когда денежные средства, переданные за подарочный сертификат, признаются сторонами задатком. По нашему мнению, данный подход ошибочен. Несмотря на то что задаток в силу п. 1 ст. 351 ГК – один из прямо поименованных способов обеспечения обязательств, в рассматриваемой ситуации стороны не вправе прибегать к его использованию, т.к. задатком могут быть обеспечены только денежные обязательства. Следовательно, обязательство принять товар не может быть обеспечено задатком.
Тем не менее, исходя из того, что перечень способов обеспечения исполнения обязательств, указанных в ГК, является открытым, стороны могут предусмотреть другие способы. В частности, определить, что приобретатель подарочного сертификата передает денежные средства его эмитенту в качестве меры обеспечения исполнения обязательства по приему товара. В том случае, если товар в конечном итоге будет принят предъявителем сертификата, денежные средства будут зачтены в счет платы за него. Если же товар не будет получен, деньги остаются у эмитента подарочного сертификата. Данный вариант может применяться, когда в качестве приобретателя выступают физические или юридические лица или же индивидуальные предприниматели;
– предварительная оплата приобретаемого по подарочному сертификату товара. Если установлен срок, в течение которого подарочный сертификат может быть отоварен, в договоре целесообразно закрепить, что в случае неиспользования сертификата в этот срок эмитент вправе удержать из суммы, перечисленной в качестве предварительной оплаты, штраф в ее размере, а также отказаться от исполнения договора розничной купли-продажи. Включение в договор указанного условия позволит избежать необходимости возврата денег эмитентом, если подарочный сертификат не будет отоварен в установленный срок.
Вариант 2. Предварительный договор розничной купли-продажи.
Согласно п. 1 ст. 399 ГК на условиях, предусмотренных предварительным договором, стороны обязуются заключить в будущем основной договор. В силу п. 3 ст. 399 ГК предварительный договор должен содержать существенные условия основного договора, в том числе его предмет. В данной ситуации, как и в варианте 1, на наш взгляд, предметом договора можно указать весь ассортимент товаров, который представлен на торговом объекте эмитента подарочного сертификата.
В силу своей специфики предварительный договор не может содержать обязанность по внесению денежных средств в качестве платы за приобретаемый товар, т.к. обязанность платить возникнет только при заключении основного договора. В то же время, как и в случае заключения договора розничной купли-продажи, денежные средства могут быть переданы в качестве способа обеспечения исполнения обязательства по заключению основного договора. При этом сумма, ранее уплаченная за подарочный сертификат, засчитывается в счет оплаты товара, выбранного предъявителем сертификата.
Оформление договорных отношений между приобретателем и предъявителем подарочного сертификата
Сама природа подарочных сертификатов предполагает безвозмездную их передачу от приобретателя предъявителю. С учетом действующих ограничений со стороны как приобретателя подарочного сертификата, так и предъявителя могут выступать и физические, и юридические лица (например, юридическое лицо безвозмездно передает подарочные сертификаты своим работникам), а также индивидуальные предприниматели.
Фактически отношения между приобретателем и предъявителем подарочного сертификата являются дарением. Согласно п. 1 ст. 543 ГК по договору дарения одна сторона (даритель) безвозмездно передает или обязуется передать другой стороне (одаряемому) вещь в собственность либо имущественное право (требование) к себе (или к третьему лицу) либо освобождает или обязуется освободить ее от имущественной обязанности перед собой (третьим лицом).
Таким образом, приобретатель подарочного сертификата является дарителем, а его предъявитель – одаряемым. Предметом отношений выступает право (требование) к третьему лицу – эмитенту подарочного сертификата.
Учитывая безвозмездность этих правоотношений, следует принимать во внимание установленные действующим законодательством ограничения применительно к ситуациям, когда приобретателем подарочного сертификата выступает юридическое лицо или индивидуальный предприниматель.
В силу ст. 546 ГК договоры дарения во взаимоотношениях между коммерческими организациями запрещены. Согласно п. 1 Указа Президента Республики Беларусь от 1 июля 2005 г. N 300 “О предоставлении и использовании безвозмездной (спонсорской) помощи” (далее – Указ N 300) юридические лица и индивидуальные предприниматели Республики Беларусь вправе оказывать белорусским организациям, индивидуальным предпринимателям, иным физическим лицам безвозмездную (спонсорскую) помощь (в том числе в виде имущественных прав) только на условиях Указа N 300.
Исходя из приведенных норм, можно сделать следующие выводы.
Во-первых, юридическое лицо или индивидуальный предприниматель не вправе безвозмездно передать иному юридическому лицу либо индивидуальному предпринимателю приобретенный подарочный сертификат. В противном случае такие действия будут противоречить положениям Указа N 300 и ст. 546 ГК.
Фактически данный вывод справедлив и для ситуации, когда приобретатель сертификата – иностранная организация, иностранный гражданин, а также лицо без гражданства, за тем лишь исключением, что к этим отношениям будет применим не Указ N 300, а Декрет Президента Республики Беларусь от 28 ноября 2003 г. N 24 “О получении и использовании иностранной безвозмездной помощи”.
Во-вторых, применительно к схеме с заключением договора купли-продажи, в котором внесенные денежные средства рассматриваются в качестве предварительной оплаты, юридическое лицо (индивидуальный предприниматель) Республики Беларусь – приобретатель подарочного сертификата может передать его лицу, которое не предъявит сертификат к отовариванию в дальнейшем. В такой ситуации эмитент сертификата получает денежные средства по договору розничной купли-продажи от юридического лица (индивидуального предпринимателя) Республики Беларусь без какого-либо встречного удовлетворения (либо со встречным предоставлением в меньшем объеме), что противоречит положениям Указа N 300 и ст. 546 ГК. Во избежание этого рекомендуем установить срок, в течение которого подарочный сертификат может быть отоварен, и в случае его неиспользования в указанный срок закрепить право эмитента удержать штраф в размере суммы, которая была внесена ранее за подарочный сертификат.
Оформление договорных отношений между эмитентом и предъявителем подарочного сертификата
Несмотря на то обстоятельство, что между эмитентом подарочного сертификата и его предъявителем отсутствуют прямые договорные отношения, право на получение товара в магазине эмитента путем предъявления подарочного сертификата возникает непосредственно у предъявителя.
Это обусловлено тем, что в отношении договора (либо предварительного, либо договора розничной купли-продажи) произошла перемена лиц в обязательстве. Сначала стороной такого договора выступали эмитент и приобретатель сертификата, позже требование к эмитенту было передано приобретателем предъявителю (по сделке дарения).
Перемена лиц в обязательстве регулируется гл. 24 ГК. Отношения, возникающие между приобретателем и предъявителем сертификата, по сути, представляют собой уступку права (требования). Согласно п. 1 и 2 ст. 353 ГК принадлежащее кредитору на основании обязательства право (требование) может быть передано другому лицу по сделке (уступка требования), при этом не обязательно получать согласие должника, если иное не предусмотрено законодательством или договором.
В то же время согласно п. 3 ст. 353 ГК должника следует уведомить о состоявшемся переходе прав кредитора к другому лицу, в противном случае новый кредитор (в данном случае – предъявитель) несет риск, вызванный отсутствием такого уведомления. На практике уведомление происходит непосредственно в магазине эмитента – таким уведомлением фактически выступает предъявление подарочного сертификата.
Безусловно, на практике возникают случаи, когда пользование подарочным сертификатом может быть неправомерным (к примеру, вследствие его хищения, утраты, подделки). При таких обстоятельствах эмитент подарочного сертификата вправе потребовать доказательства правомерности владения сертификатом. Данное право вытекает из п. 2 ст. 356 ГК, согласно которому должник вправе не исполнять обязательство новому кредитору до предоставления ему доказательств перехода требования к этому лицу.
Для того чтобы ограничить риски неправомерного пользования сертификатами, целесообразно включить в договор, заключаемый между эмитентом и приобретателем, пункт следующего содержания: “Эмитент вправе не передавать товар в случае, если у него возникли сомнения в отношении правомерности использования подарочного сертификата его предъявителем, в частности, при отсутствии у последнего документов, подтверждающих владение подарочным сертификатом”. В данном случае речь идет прежде всего о предъявлении договора и (или) кассового чека (на практике кассовый чек, выдаваемый при приобретении сертификата физическим лицом, прилагается к подарочному сертификату).
Заключение
Как правило, организация – эмитент подарочных сертификатов принимает локальный нормативный правовой акт, в котором устанавливает основные правила их выдачи, использования, отоваривания (положение об обращении подарочных сертификатов), и размещает его на своем электронном сайте либо в торговом объекте в свободном доступе. В договорах на использование подарочных сертификатов следует делать отсылку на такое положение.
В настоящее время сфера применения подарочных сертификатов не огранивается лишь розничной куплей-продажей. В равной степени они могут быть использованы в области оказания услуг парикмахерских, соляриев, туристических, медицинских услуг и др. В таком случае вместо оформления договора розничной купли-продажи товаров целесообразно заключать договор на оказание услуг либо предварительный договор, содержащий обязанность сторон заключить договор на оказание услуг впоследствии с учетом специфики, установленной законодательством Республики Беларусь для данного вида обязательств.