При удостоверении сделок по купле-продаже долей в уставном фонде между участниками одного общества нотариусы требуют представить письменные отказы остальных участников общества от преимущественного права приобретения доли в уставном фонде данного общества. Однако разберемся, действует ли преимущественное право при совершении сделки купли-продажи между участниками общества.
Для того чтобы разобраться в этой ситуации, необходимо провести подробный анализ норм Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее — ГК) и Закона Республики Беларусь от 09.12.1992 N 2020-XII «О хозяйственных обществах» (далее — Закон).
Так, п. 1 ст. 92 ГК говорит о том, что:
«Участник общества с ограниченной ответственностью вправе продать или иным образом произвести отчуждение своей доли (части доли) в уставном фонде общества одному или нескольким участникам этого общества или самому обществу».
Следующий пункт указанной статьи говорит о том, что:
«Отчуждение участником общества своей доли (части доли) третьим лицам допускается, если иное не предусмотрено законодательными актами или уставом общества.
Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли (части доли) участника пропорционально размерам своих долей, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления этого права либо если иное не установлено законами или актами Президента Республики Беларусь. В случае, если участники общества откажутся от своего преимущественного права либо не воспользуются своим преимущественным правом в течение месяца со дня извещения либо в иной срок, предусмотренный уставом общества, доля (часть доли) участника может быть отчуждена самому обществу. В случае, если участники общества не воспользовались преимущественным правом покупки доли (части доли) участника в уставном фонде общества либо само общество не воспользовалось правом покупки доли (части доли) участника в уставном фонде общества, доля (часть доли) участника в уставном фонде общества может быть отчуждена третьему лицу».
Законодатель неслучайно разделил все вышеуказанное на два отдельных пункта, выделив отдельно условия совершения сделок между участниками общества и условия совершения сделок между участниками и третьими лицами.
Так, п. 1 ст. 92 ГК регулирует порядок совершения сделок между участниками и закрепляет, что: «участник общества с ограниченной ответственностью вправе продать или иным образом произвести отчуждение своей доли (части доли) в уставном фонде общества одному или нескольким участникам этого общества или самому обществу». Указанный пункт говорит о праве каждого участника общества принимать решение не только об отчуждении доли, но также о количестве лиц, которым будет произведено отчуждение доли, на что указывает фраза «одному или нескольким участникам этого общества». Разумеется, продавец вправе решать, какому из участников продать свою долю (принцип свободы договора ст. 2 ГК). Пункт 1 ст. 92 ГК ничем не обуславливает право одного участника продать долю другому участнику данного общества.
Пункт 2 ст. 92 ГК не зря начинается с фразы «отчуждение участником общества своей доли (части доли) третьим лицам…». Указанный пункт уже регулирует правила совершения сделки и правила поведения участника при намерении произвести отчуждение доли третьему лицу. И уже тут появляется преимущественное право участников перед третьими лицами и обществом и право покупки доли самим обществом, которое появляется у него, если участники не воспользовались своим преимущественным правом.
Статья 98 Закона, которая неслучайно называется «Преимущественное право покупки отчуждаемой доли (части доли) участника в уставном фонде общества с ограниченной ответственностью», развивает правила, установленные п. 2 ст. 92 ГК, и определяет именно порядок реализации преимущественного права участников.
В этом вопросе нельзя обойти смысл понятия «преимущественное право», поскольку в его определении находится ответ на наш вопрос.
Если изучить другие статьи ГК, касающиеся преимущественного права какого-либо субъекта, то преимущественное право всегда подразумевается как право одного лица перед другим лицом (как правило, перед третьими лицами).
Так, передача пая (его части) гражданину, не являющемуся членом кооператива, допускается лишь с согласия кооператива. В этом случае другие члены кооператива пользуются преимущественным правом покупки такого пая (его части). Согласно ч. 1 п. 1 ст. 253 ГК при продаже доли в праве общей собственности постороннему лицу остальные участники долевой собственности имеют преимущественное право покупки продаваемой доли по цене, за которую она продается, и на прочих равных условиях, кроме случая продажи с публичных торгов.
Но, что касается участников общества, все они имеют одинаковый статус участников и преимущества одного перед другим здесь не может быть.
В практике российских судов преимущественное право определяется как право участников перед любыми третьими лицами и действует только в случае продажи доли третьему лицу. Например, постановлением ФАС Уральского округа от 23.07.2008 N Ф09-5154/08-С4 по делу А76-23768/2007-7-694/93 установлено, что из анализа ст. 21 Федерального закона Российской Федерации от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» следует, что преимущественное право покупки доли (части доли) в уставном капитале возникает у участника общества только в случае продажи ее третьему лицу, не являющемуся участником данного общества. При совершении такой сделки между участниками общества возникновение у других участников общества права преимущественной покупки законом не предусмотрено. Постановлением ФАС Уральского округа от 17.07.2008 N Ф09-4972/08-С4 по делу А76-23771/2007-7-696/95 установлено следующее: «Из анализа указанных норм права следует, что преимущественное право покупки доли (части доли) в уставном капитале возникает у участника общества только в случае продажи ее третьему лицу, не являющемуся участником данного общества. При совершении такой сделки между участниками общества возникновение у других участников общества права преимущественной покупки законом не предусмотрено. Уставом общества может быть закреплена необходимость получения согласия других участников общества на переход доли (части доли) в уставном капитале от одного участника общества к другому…».
Пункт 16 утратившего силу постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 19.05.2005 N 19 «Об отдельных вопросах практики рассмотрения споров, связанных с применением условий учредительства юридических лиц и законодательства о хозяйственных обществах» устанавливал, что при разрешении споров, связанных с переходом доли (ее части) участника в уставном фонде общества к другим лицам, необходимо иметь в виду следующее:
- в соответствии со ст. 92, 94 ГК участник ООО и ОДО вправе продать или иным образом уступить свою долю в уставном фонде общества или ее часть одному или нескольким участникам данного общества. Согласие общества или его участников на совершение такой сделки не требуется, если иное не предусмотрено уставом общества;
- отчуждение участником общества своей доли третьим лицам допускается, если иное не предусмотрено уставом общества. Другие участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли участника, продающего долю, по цене, предложенной третьему лицу.
Следовательно, комплексное толкование законодательства дает возможность сделать вывод, что продажа доли участником другому участнику общества осуществляется без каких-либо ограничений: согласия общества или его участников на совершение такой сделки не требуется; участники не имеют права требовать продажи доли пропорционально долям в уставном фонде общества.
Нормы же Закона в отношение сделок по отчуждению участником общества своей доли следует читать и толковать с учетом подхода, закрепленного в ГК как документе большей юридической силы.