Решение о создании коммерческой организации с иностранными инвестициями принимается ее учредителями (участниками) самостоятельно, включая случаи приобретения иностранным инвестором в ранее учрежденном юридическом лице без иностранных инвестиций доли участия (акций), в результате чего размер иностранных инвестиций в уставном фонде составит сумму не менее 20000 дол. США в эквиваленте (ч. 2 ст. 81 Инвестиционного кодекса Республики Беларусь (далее – ИК)). При этом вне зависимости от того, является юридическое лицо коммерческой совместной организацией или коммерческой иностранной организацией, в любом случае доля иностранного инвестора в уставном фонде должна составлять не менее 20000 дол. США в эквиваленте.
Для коммерческих организаций с иностранными инвестициями предусмотрены специальные правила порядка формирования уставного фонда. Так, в отличие от общей нормы, когда размер уставного фонда юридического лица к моменту его государственной регистрации должен быть сформирован в полном объеме (ч. 2 п. 7 Положения о государственной регистрации субъектов хозяйствования, утвержденного Декретом Президента Республики Беларусь от 16.01.2009 N 1 “О государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования” (далее – Положение)), объявленный в уставе (учредительном договоре) уставный фонд коммерческой организации с иностранными инвестициями (за исключением коммерческой организации с иностранными инвестициями в форме открытого акционерного общества) должен быть сформирован не менее чем на 50 процентов в течение первого года с даты государственной регистрации этой организации за счет внесения в него каждым из учредителей (участников) не менее 50 процентов своей доли и в полном объеме – до истечения двух лет с даты государственной регистрации (ч. 1 ст. 87 ИК). Тем самым в заявлении о государственной регистрации коммерческой организации с иностранными инвестициями по форме, утвержденной постановлением Министерства юстиции Республики Беларусь от 27.01.2009 N 8 “О некоторых мерах по реализации Декрета Президента Республики Беларусь от 16 января 2009 г. N 1”, в разделе “Размер уставного фонда” будет указана цифра о заявленном уставном фонде (в белорусских рублях и в иностранной валюте), а также о сформированном размере уставного фонда на момент государственной регистрации юридического лица, и эти цифры могут не совпадать, вплоть до того, что в сведениях о сформированном уставном фонде может стоять цифра “0”, поскольку 50% от заявленного уставного фонда должно быть сформировано в течение первого года с даты государственной регистрации этой организации (за счет внесения в него каждым из учредителей (участников) не менее 50 процентов своей доли). Тем самым по окончании первого года деятельности организации с момента государственной регистрации при проведении ежегодного обязательного аудита достоверности годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности (ч. 3 ст. 3 Закона Республики Беларусь от 08.11.1994 N 3373-XII “Об аудиторской деятельности”) в аудиторском заключении будет фигурировать размер уставного фонда, сформированного к концу первого года деятельности в установленном ч. 1 ст. 87 ИК размере.
Соответственно по истечении двух лет с момента государственной регистрации этой организации уставный фонд должен быть сформирован в полном размере от первоначально заявленного в заявлении о государственной регистрации, что впоследствии также будет подтверждено аудиторским заключением. При этом необходимо представить в зарегистрировавший орган документальное подтверждение факта формирования уставного фонда в установленных размерах не позднее 30 дней со дня окончания соответствующего периода и получить соответствующее свидетельство (ч. 4, 5 ст. 87 ИК).
Тем самым, исходя из рассматриваемой ситуации, если уставный фонд был заявлен в размере 20000 дол. США и сформирован в полном объеме до момента принятия решения об увеличении размера уставного фонда, то с момента формирования в полном объеме коммерческая организация с иностранными инвестициями приобретает соответствующий статус и может обратиться в регистрирующий орган для получения свидетельства о формировании уставного фонда, выданного на основании документального подтверждения факта формирования уставного фонда (аудиторского заключения). Последующее увеличение размера уставного фонда, в том числе если увеличивается доля иностранного инвестора (до 100000 дол. США), повлечет только изменения учредительных документов в части увеличения размера уставного фонда, и, поскольку минимальная доля участия инвестора уже сформирована (20000 дол. США), тем самым статус коммерческой организации с иностранными инвестициями подтвержден.
В случае если по прошествии года иностранной коммерческой организацией к моменту заявления об увеличении уставного фонда до 100000 дол. США заявленный ранее уставный фонд в размере 20000 дол. США не сформирован полностью (например, 60%), то в данном случае следует руководствоваться следующим. Уставный фонд своей целью ставит формирование минимального размера имущества юридического лица, которое может в определенной степени гарантировать требования кредиторов, и выполняет некоторые иные функции.
По общему правилу на дату осуществления государственной регистрации коммерческих организаций их уставные фонды должны быть сформированы в размерах, предусмотренных их уставами (учредительными договорами), если иное не установлено законодательными актами (п. 7 Положения). Для коммерческих организаций с иностранными инвестициями ИК допускает срок формирования до 2 лет с момента государственной регистрации такой организации.
Сведения о размере уставного фонда общества, о размере долей каждого из участников и др. должны содержаться в уставе хозяйственного общества (ст. 88, п. 3 ст. 94, ст. 98 Гражданского кодекса Республики Беларусь). Соответственно при изменении размера уставного фонда необходимо внесение изменений в учредительные документы. В соответствии с п. 7 Положения на дату осуществления государственной регистрации вносимых изменений и (или) дополнений, уставные фонды коммерческих организаций должны быть сформированы в размерах, предусмотренных их уставами (учредительными договорами), если иное не установлено законодательными актами.
Поскольку для коммерческих организаций с иностранными инвестициями законодательными актами иное не установлено, следовательно, при внесении изменений и дополнений в учредительные документы в случае увеличения размера уставного фонда последний должен быть сформирован в размере, указанном в учредительных документах при государственной регистрации такой организации, то есть в размере 20000 дол. США. Если сформирован уставный фонд лишь на 60%, то его необходимо оплатить в полном объеме, а впоследствии производить его увеличение.