Важнейшим и широко используемым в последнее время бизнес-средой положением Директивы Президента Республики Беларусь от 31.12.2010 N 4 “О развитии предпринимательской инициативы и стимулировании деловой активности в Республике Беларусь” (далее – Директива N 4) является ее фундаментальное правило о принятии решений в пользу субъектов предпринимательской деятельности и граждан в случае неясности или нечеткости предписаний актов законодательства (подпункт 9.1 пункта 9 Директивы N 4). Вместе с тем остается прикладным аспект применения такого правила, который зачастую может восприниматься субъектом (плательщиком) не совсем верно, при этом представление о неясности и нечеткости правовых дефиниций у проверяемого субъекта прямо пропорционально несоблюдению данным субъектом соответствующих норм законодательства. Психологически допуская возможность применения мер взыскания, проверяемый субъект искаженно дает правовую оценку нормам, которые он нарушил. В свою очередь, предъявление к контролирующим органам тотального требования действовать в рамках заявленной в отношении проверяемого субъекта презумпции правоты, т.е. трактовать все неясности или нечеткости актов законодательства в его пользу, наталкивается на непреодолимое препятствие исходя из сущности деятельности контролирующих органов.
Как следствие, для того чтобы проверяемый субъект воспользовался положением, прописанным в указанном выше подпункте Директивы N 4, приходится прибегать к процедуре административного и (или) судебного разбирательства, в т.ч. обжалования действий (бездействия) должностных лиц контролирующего органа. Заметим, что в этих условиях роль и значение судов (в первую очередь хозяйственных) как единственно действенного механизма для восстановления нарушенных прав и законных интересов проверяемого субъекта приобретает ключевое значение.
В практике хозяйственных судов часто имеют место различные, а в некоторых случаях, если так можно сказать, любопытные варианты трактовки проверяемыми субъектами хозяйствования норм законодательства Республики Беларусь. Так, за непродолжительный период действия Указа Президента Республики Беларусь от 10.06.2011 N 243 “О маркировке товаров контрольными (идентификационными) знаками” (далее – Указ N 243) возник крайне интересный случай понимания индивидуальным предпринимателем абзаца одиннадцатого части второй подпункта 1.2 пункта 1 Указа N 243 (критериев приравнивания юридических лиц и индивидуальных предпринимателей к “производителям товаров”).
Справочно. Указ N 243 пришел на смену ранее действовавшему Указу Президента Республики Беларусь от 14.09.2004 N 444 “О введении маркировки товаров контрольными (идентификационными) знаками”, за период действия которого механизм маркировки товара показал себя как один из эффективных методов государственного контроля за объемами производства, ввоза и реализации высоколиквидных товаров.
Из протокола об административном правонарушении следовало, что индивидуальный предприниматель осуществлял деятельность по оптовой торговле маслами моторными и индустриальными, расфасованными им в потребительскую тару меньшей вместимости. Помещение, в котором осуществлялась указанная деятельность, представляло собой гараж-стоянку, в котором хранились ПЭТ-кубы с маслами моторными и индустриальными различных марок. Какого-либо иного технологического оборудования, кроме устройств для поднятия ПЭТ-кубов, в помещении не имелось. При проведении проверки было обнаружено 2 ПЭТ-куба вместительностью 1000 литров каждый, при этом один из них был маркирован контрольным знаком в нарушение установленного законодательством порядка, другой не был маркирован вовсе. На момент проверки из одного ПЭТ-куба (немаркированного) часть моторного масла была разлита индивидуальным предпринимателем в тару меньшей вместимости. Из представленных индивидуальным предпринимателем документов следовало, что указанные ПЭТ-кубы получены им от продавца – резидента Республики Беларусь.
Данные действия индивидуального предпринимателя были квалифицированы контролирующим органом по статье 12.35 “Нарушение требований законодательства о маркировке товаров контрольными (идентификационными) знаками” Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях (далее – КоАП). Согласно указанной статье объективную сторону правонарушения составляют приобретение, хранение, использование в производстве, транспортировка и реализация на территории Республики Беларусь юридическим лицом и индивидуальным предпринимателем товаров, подлежащих маркировке контрольными знаками, без контрольных знаков либо с нанесенными на них контрольными знаками в нарушение установленного законодательством порядка в случаях, когда в соответствии с законодательством маркировка товаров является обязательной.
В частности, индивидуальному предпринимателю вменялось хранение одного ПЭТ-куба без контрольного знака и хранение другого ПЭТ-куба с нанесенным на него контрольным знаком в нарушение установленного законодательством порядка, так как в соответствии с законодательством маркировка моторного масла является обязательной.
В обоснование своей невиновности и неправомерности составления протокола об административном правонарушении по причине отсутствия в деянии состава вменяемого правонарушения индивидуальный предприниматель привел следующие аргументы. Согласно подпункту 1.2 пункта 1 Указа N 243 требование о запрете хранения и использования в производстве товаров, указанных в Перечне товаров, подлежащих маркировке контрольными (идентификационными) знаками, утвержденном постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 29.07.2011 N 1030 “О некоторых мерах по реализации Указа Президента Республики Беларусь от 10 июня 2011 г. N 243” (далее – Перечень), без маркировки контрольными знаками не распространяется на производителей товаров. В качестве основания для отнесения себя к производителю товара привел примечание к подпункту 1.2 пункта 1 Указа N 243, согласно которому к производителям товаров приравниваются юридические лица и индивидуальные предприниматели, осуществляющие упаковку (переупаковку) ввезенных на территорию Республики Беларусь или приобретенных на ее территории товаров в потребительскую тару (упаковку), в том числе из потребительской тары (упаковки) одной емкости в потребительскую тару (упаковку) другой емкости для их дальнейшей реализации.
Следует сказать, что в свете буквальной трактовки вышеуказанного примечания у многих могут возникнуть вполне объективные вопросы и, как показала судебная практика, они появились. Среди таких вопросов можно обозначить следующие: распространяются ли положения подпункта 1.2 пункта 1 Указа N 243 о запрете хранения и использования масла моторного без контрольных знаков либо с нанесенными на них контрольными знаками в нарушение установленного законодательством порядка на моторное масло, находившееся в указанных выше ПЭТ-кубах, обнаруженных у индивидуального предпринимателя? Имеется ли вообще в вышеописанном случае состав административного правонарушения, предусмотренного статьей 12.35 КоАП.
Неудивительно, что желание конкретизировать положение, касающееся понятия “производитель товаров” привело к неожиданному результату. Так, отнесение лиц, осуществляющих упаковку (переупаковку) ввезенных на территорию Республики Беларусь или приобретенных на ее территории товаров в потребительскую тару (упаковку), в том числе из потребительской тары (упаковки) одной емкости в потребительскую тару (упаковку) другой емкости для их дальнейшей реализации, к производителям товаров представляется весьма условным, поскольку в результате упаковки или переупаковки товар никаким образом не меняет своих свойств.
Однако даже при наличии неточностей в формулировке и категоричных высказываний о том, что механизм маркировки товаров направлен исключительно на пополнение доходной части бюджета, нельзя недооценивать такие его положительные моменты, как упрощение контроля на всех стадиях реализации товаров в торговле, так как любой потребитель может определить легальность, а следовательно, и в определенной степени качество приобретаемого товара независимо от того, произведен он на территории страны или ввезен из-за ее пределов.
Итак, прежде чем разобраться в данной ситуации и выяснить, что же в действительности имел в виду законодатель, раскрывая понятие “производитель товаров”, дать ответы на поставленные вопросы, следует обратиться к истории и сущности маркировки товаров контрольными знаками.
Первые шаги по введению в Республике Беларусь механизма маркировки товаров контрольными знаками были предприняты еще в начале 2005 года. Защита интересов граждан, обеспечение экономической безопасности государства, прежде всего путем пресечения нелегального “теневого” оборота товаров, – вот главные цели, которые ставили перед собой основатели механизма маркировки товаров. Как выяснилось спустя некоторое время работы уже начавшего действовать механизма маркировки товаров, она стала также и эффективным способом защиты внутреннего рынка и отечественного производства от недобросовестной конкуренции.
Республика Беларусь является первым в международной практике государством, которое взяло на себя организацию изготовления, учета и распространения среди субъектов предпринимательской деятельности такого индивидуального средства защиты товара от фальсификации, как контрольный знак, с его высокими степенями защиты от подделки, уникальностью и способом нанесения на товар. Заметим, что во многих странах мира официальные производители товаров с целью защиты произведенной ими продукции от подделки разрабатывают и применяют собственные средства защиты, логотипы, голографические знаки и т.п.
Указом N 243 установлена обязательность маркировки контрольными знаками товаров, включенных в Перечень. Масло моторное, разлитое в тару любой вместимости, включено в этот Перечень.
В соответствии с подпунктом 1.2 пункта 1 Указа N 243 запрещается приобретение, хранение, использование, транспортировка и реализация на территории Республики Беларусь юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями товаров, указанных в Перечне, не только без контрольных знаков, но и с нанесенными на них контрольными знаками в нарушение установленного законодательством порядка. Данный порядок описывается в подпункте 2.1 пункта 2 постановления Министерства по налогам и сборам Республики Беларусь от 09.08.2011 N 32 “О некоторых вопросах маркировки товаров контрольными знаками” (далее – постановление N 32). Согласно постановлению N 32 в отношении каждого товара, подлежащего маркировке, установлен строгий порядок нанесения контрольных знаков, причем каждому товару соответствует определенный вид и размер контрольного знака. Так, закреплено правило о том, что контрольный знак должен быть нанесен таким образом, чтобы четко просматривались сокращенное наименование товара, серия и номер нанесенного контрольного знака, а также чтобы нанесенный контрольный знак не препятствовал доведению до сведения потребителей информации о потребительских свойствах самого товара.
Несоблюдение требований подпункта 1.2 пункта 1 Указа N 243 образует состав административного правонарушения, предусмотренного статьей 12.35 КоАП. При этом меры ответственности, указанные в санкции статьи 12.35 КоАП, также применяются, если:
- на товар нанесен контрольный знак, не соответствующий фактически реализуемому товару;
- наименование контрольного знака соответствует товару, но не соблюдены требования к порядку нанесения;
- на товар нанесены аннулированные контрольные знаки или знаки, принадлежащие иному субъекту предпринимательской деятельности (пункт 12 Инструкции о порядке реализации, учета, хранения и уничтожения контрольных знаков, утвержденной постановлением N 32).
Постановлением N 32 установлено, что маркировка контрольными знаками масла моторного, разлитого в тару любой вместимости, осуществляется юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями, обязанными осуществлять маркировку товаров контрольными знаками.
В Указе N 243 содержатся обстоятельства, при которых товары, указанные в Перечне, могут не маркироваться контрольными знаками. Например, требования, указанные в части первой подпункта 1.2 пункта 1 Указа N 243, не распространяются на хранение и использование товаров их производителями.
К производителям товаров для целей Указа N 243 приравниваются юридические лица и индивидуальные предприниматели, осуществляющие упаковку (переупаковку) ввезенных на территорию Республики Беларусь или приобретенных на ее территории товаров в потребительскую тару (упаковку), в том числе из потребительской тары (упаковки) одной емкости в потребительскую тару (упаковку) другой емкости для их дальнейшей реализации.
Учитывая, что маркировка определенной категории товаров контрольными знаками направлена на подтверждение легальности поступления на территорию Республики Беларусь товаров, легальности производства товаров в Республике Беларусь, содержащийся в примечании к абзацу одиннадцатому части второй подпункта 1.2 пункта 1 Указа N 243 критерий приравнивания лица к “производителю товара” следует относить к товару (продукции), который создан лицом в процессе упаковки (переупаковки) ввезенного (приобретенного) товара в другую потребительскую тару (упаковку), в том числе расфасовки.
Таким образом, конкретизация положения, касающегося понятия “производитель товаров”, относится исключительно к произведенной такими лицами продукции, т.е. к товару в потребительской таре (упаковке), полученной в результате технологического процесса по упаковке (переупаковке) из потребительской тары (упаковки) одной емкости в потребительскую тару (упаковку) другой емкости, для их дальнейшей реализации.
Следовательно, моторное масло, разлитое юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем, например, из ПЭТ-кубов в потребительскую тару меньшей емкости, может храниться и использоваться последними без маркировки контрольными знаками до начала его транспортировки и (или) реализации (подпункт 1.4.2 пункта 1 Указа N 243).
Достаточно сложно согласиться с высказанной идеей о том, что юридические лица и индивидуальные предприниматели могут хранить товар, производителями которого они не являются, немаркированным, хотя он и подлежит обязательной маркировке, лишь в силу того, что в отношении такого товара они осуществляют его упаковку (переупаковку) в другую тару (упаковку) для его дальнейшей реализации. Полагаем, что такой подход противоречит сущности механизма маркировки товаров контрольными знаками, который направлен на защиту потребительского рынка от фальсифицированной продукции, борьбу с нелегальным производством и ввозом фальсифицируемых и контрафактных товаров.
В отношении ПЭТ-кубов с маслами моторными, из которых индивидуальный предприниматель осуществлял перелив масла, действуют нормы законодательства об обязательной маркировке контрольными знаками (подпункт 1.4 пункта 1 Указа N 243).
Подпункт 1.4.1 пункта 1 Указа N 243 гласит, что маркировка товаров контрольными знаками осуществляется юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями, осуществляющими ввоз на территорию Республики Беларусь товаров (при импорте):
- в отношении которых в соответствии с законодательством не совершаются таможенные операции и не осуществляется таможенный контроль, – за пределами Республики Беларусь либо на территории уполномоченных складов;
- в отношении которых в соответствии с законодательством совершаются таможенные операции и осуществляется таможенный контроль, – за пределами Республики Беларусь либо на таможенном складе после помещения товаров под таможенную процедуру таможенного склада.
В соответствии с подпунктом 1.4.2 пункта 1 Указа N 243 маркировка товаров контрольными знаками осуществляется на территории Республики Беларусь:
- производителями товаров в местах их производства, упаковки (переупаковки), хранения – до начала их транспортировки и (или) реализации;
- юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями, осуществляющими торговлю товарами, возвращенными покупателями, и (или) комиссионную торговлю непродовольственными товарами на основании заключенных с физическими лицами, не являющимися индивидуальными предпринимателями, договоров комиссии, – до предложения этих товаров для продажи, в том числе до их выставления в месте продажи, демонстрации их образцов или предоставления сведений о них в месте продажи.
В заключение хотелось бы сказать, что введение указанных мер государственного регулирования защищает в первую очередь интересы легально работающих субъектов хозяйствования. Например, как отмечается многими, введенный механизм маркировки контрольными знаками каждой единицы продукции позволил пресечь теневой оборот пива, что стабилизировало как ценообразование, так и доходы бюджета от налоговых поступлений. Обязательная маркировка продукции контрольными знаками как для импортеров, так и для отечественных производителей ставит в равные экономические условия всех поставщиков, осуществляющих деятельность на рынке Республики Беларусь.