В настоящей статье рассматриваются вопросы участия защитника в стадиях возбуждения уголовного дела и предварительного расследования. Обосновывается необходимость своевременного реагирования защитником на факты уголовно-процессуальных нарушений, допускаемых органом уголовного преследования при проведении доследственной проверки заявлений, сообщений о преступлении и расследовании уголовного дела. Вносятся предложения по оптимизации участия защитника в завершающем этапе стадии предварительного расследования уголовного дела.
Право на получение юридической помощи – неотъемлемое право каждого человека и гражданина, реальное обеспечение которого является важнейшим принципом существования и развития правового государства.
Право на защиту, относящееся к категории основных прав и свобод человека, закреплено в основных международных документах по правам человека и не может быть никем ограничено, поскольку данное право относится к минимуму прав, которыми должен обладать человек, обвиненный в совершении уголовного преступления.
Так, согласно принципу 17 Свода принципов защиты всех лиц, подвергаемых задержанию или заключению в какой бы то ни было форме (принят резолюцией Генеральной Ассамблеи Организации Объединенных Наций от 09.12.1988 N 43/173), задержанное лицо имеет право на получение юридической помощи со стороны адвоката. Оно вскоре после ареста информируется компетентным органом о своем праве, и ему предоставляются разумные возможности для осуществления этого права, если задержанное лицо не имеет адвоката по своему выбору. Оно во всех случаях, когда этого требуют интересы правосудия, имеет право воспользоваться услугами адвоката, назначенного для него судебным или иным органом, без оплаты его услуг, если это лицо не располагает достаточными денежными средствами.
Важные рекомендации участия юристов в уголовном процессе содержатся в материалах работы Восьмого конгресса Организации Объединенных Наций по предупреждению и обращению с правонарушителями (27 августа – 7 сентября 1990 г.), где подчеркивается, что для обеспечения защиты прав и основных свобод человека необходимо, чтобы все люди действительно имели доступ к юридическим услугам, предоставленным независимыми профессиональными юристами. Особо подчеркивается, что оказываемая юридическая помощь должна быть эффективной и способствовать соблюдению справедливости и в этих целях государство должно обеспечивать эффективные процедуры и гибкие механизмы эффективного и равного доступа к юристам для всех лиц.
Аналогичное понимание юридической помощи содержится и в европейских международных правовых актах, в которых определяются единые требования, предъявляемые к лицам, оказывающим такую помощь. Например, в статье 6 Конвенции Совета Европы N 5 “О защите прав человека и основных свобод (ETS N 5)” (заключена в г. Риме 04.11.1950) признавалось, что само право на защиту относится к категории основных прав и свобод человека. А поскольку такое право закреплено в основных международных документах по правам человека, это право не может быть никем ограничено. Подтверждением этому является содержание статей 10 и 11 Всеобщей декларации Организации Объединенных Наций “Прав человека” (принята в г. Нью-Йорке 10.12.1948), где предусматривалось право обвиняемого на справедливое разбирательство дела “на основе полного равенства”, с “обеспечением ему всех возможностей для защиты”. Кроме того, в статье 12 модельного Кодекса о судоустройстве и статусе судей для государств – участников СНГ, принятого постановлением Межпарламентской Ассамблеи государств – участников Содружества Независимых Государств от 16.05.2011 N 36-12, отмечено, что право на получение квалифицированной помощи должно гарантироваться каждому, кто в ней нуждается. А в случаях, предусмотренных законом, эта помощь может оказываться бесплатно. В данной статье также указывается, что каждое задержанное, заключенное под стражу или обвиняемое в совершении преступления лицо имеет право пользоваться помощью адвоката с момента соответственно задержания, заключения под стражу или предъявления обвинения.
Словом, из содержания международных правовых актов следует, что оказывать юридическую помощь призваны лица, обладающие необходимыми правовыми знаниями и осуществляющие свою правовую деятельность по защите прав и интересов граждан на профессиональной основе и способные взаимодействовать с теми, кто нуждается в их помощи, а также что в случаях, предусмотренных законом, такая юридическая помощь должна оказываться бесплатно. Указывается, что каждое задержанное, заключенное под стражу или обвиняемое в совершении преступления лицо имеет право пользоваться помощью адвоката (защитника) с момента соответственно задержания, заключения под стражу или предъявления обвинения.
В Республике Беларусь право на защиту гарантируется статьей 22 Конституции Республики Беларусь, в которой определено равенство всех граждан перед законом и наличие у граждан права без всякой дискриминации на равную защиту их прав и законных интересов.
Если исходить из норм уголовно-процессуального законодательства Республики Беларусь, то одной из задач уголовно-процессуального закона является уголовное преследование и защита лиц, подозреваемых или обвиняемых в совершении ими предусмотренных законом общественно опасных деяний (ч. 1 ст. 2 Уголовно-процессуального кодекса Республики Беларусь (далее – УПК)). В связи с этим каждый – и подозреваемый, и обвиняемый – имеет право в ходе производства по материалам и уголовному делу на юридическую помощь для осуществления защиты своих прав и свобод, в том числе право пользоваться в случае и порядке, предусмотренных нормами уголовно-процессуального законодательства, юридической помощью защитника.
В уголовном процессе право на защиту является понятием собирательным и не сводится только к праву лица иметь защитника [2]. Под правом подозреваемого и обвиняемого на защиту в теории уголовного процесса понимается совокупность предусмотренных статьями УПК прав, которыми подозреваемый и обвиняемый наделены для защиты от предъявленного им соответственно подозрения или обвинения, его опровержения или смягчения уголовной ответственности за содеянное. Именно поэтому обеспечение подозреваемому и обвиняемому права на защиту возведено в разряд конституционного принципа уголовно-процессуальной деятельности, указанного в статье 17 УПК.
Следует отметить, что как функция защита всегда противоположна обвинению. Эта противоположность выражена в положениях пункта 9 статьи 6 УПК, в котором указано, что защита в уголовном процессе – это процессуальная деятельность, осуществляемая стороной защиты в целях опровержения подозрения или обвинения либо смягчения обвинения, обеспечения прав и интересов подозреваемого, обвиняемого, лица, совершившего общественно опасное деяние, а также лица, задержанного по непосредственно возникшему подозрению в совершении преступления либо к которому применена мера пресечения на основании решения об исполнении просьбы органа иностранного государства, компетентного принимать решения по вопросам оказания международной правовой помощи по уголовным делам, об оказании международной правовой помощи по уголовному делу на основе принципа взаимности либо в связи с нахождением в международном розыске с целью выдачи.
В соответствии с частью 1 статьи 44 УПК защитником в уголовном процессе является лицо, которое по основаниям и в порядке, предусмотренным уголовно-процессуальным законом, осуществляет защиту прав и законных интересов подозреваемого или обвиняемого и оказывает им юридическую помощь.
Защитник допускается к участию в уголовном процессе с момента вынесения в отношении лица постановления о возбуждении уголовного дела, с момента фактического задержания лица, применения меры пресечения до предъявления обвинения, вынесения постановления о признании подозреваемым или привлечения лица в качестве обвиняемого (ч. 4 ст. 44 УПК). Поскольку деятельность защитника в уголовном процессе тесно связана с процессуальным положением подозреваемого и обвиняемого, то в стадиях досудебного производства его процессуальная деятельность направлена на реальное обеспечение в ходе производства по уголовному делу принципа законности, состязательности и равенства сторон [1]. В связи с этим обращение к помощи защитника, а в отдельных случаях обязательное его участие в уголовном процессе способствует и образует систему сдерживания и противовесов в реализации сторонами уголовно-процессуальных функций обвинения и защиты. Подтверждением этому является пункт 1 постановления Пленума Верховного Суда Республики Беларусь от 24.09.2009 N 7 “Об обеспечении права на защиту в уголовном процессе”, где говорится, что обеспечение права на защиту является основополагающим принципом уголовного процесса, который выражается в предоставлении каждому подозреваемому, обвиняемому реальной возможности осуществлять защиту своих прав и интересов в уголовном процессе как лично, так и с помощью защитника. Поэтому орган, ведущий уголовный процесс, обязан неукоснительно соблюдать установленные законом предписания о средствах и способах защиты подозреваемого, обвиняемого, создавая необходимые условия для реализации стороной защиты своих процессуальных прав и выполнения обязанностей в уголовном производстве [3].
В производстве по материалам и уголовным делам защитник как участник уголовного процесса участвует по приглашению или по назначению, что, по сути, не влияет на процессуальное положение защитника в уголовном процессе, поскольку и в том и в другом случае участвующий в уголовном производстве защитник наделяется правами, предусмотренными положениями статьи 48 УПК.
Интерес представляет процессуальное положение защитника на досудебных стадиях уголовного процесса. Так, в части 1 статьи 48 УПК законодатель наделяет защитника следующими правами: 1) знать, в чем подозревается или обвиняется лицо, интересы которого он защищает; 2) беспрепятственно общаться со своим подзащитным наедине и конфиденциально без ограничения количества и продолжительности бесед; 3) присутствовать при предъявлении обвинения; 4) принимать участие в заключении досудебного соглашения о сотрудничестве; 5) участвовать в допросах подозреваемого, обвиняемого, а также в других следственных действиях, проводимых с участием подозреваемого, обвиняемого; 6) с момента допуска к участию в производстве по материалам и уголовному делу знакомиться с постановлениями о возбуждении уголовного дела, о признании подозреваемым, о задержании, о привлечении в качестве обвиняемого, о применении меры пресечения, с протоколами задержания, допросов и иных следственных действий, произведенных с участием подозреваемого или обвиняемого в отсутствие защитника, и выписывать из них необходимые сведения; 7) при производстве с его участием следственных действий задавать с разрешения органа, ведущего уголовный процесс, вопросы подозреваемым, обвиняемым, а также потерпевшим, свидетелям, экспертам, специалистам; 8) вносить письменные замечания по поводу правильности и полноты записей в протоколе следственного действия, в котором он принимал участие; 9) заявлять в письменной форме отводы и ходатайства, направленные на защиту интересов подозреваемого, обвиняемого; 10) представлять доказательства; 11) собирать по своей инициативе сведения, относящиеся к обстоятельствам совершенного преступления, и представлять их органу дознания, лицу, производящему дознание, следователю, участвовать в следственных действиях, проводимых в связи с представлением названных сведений; 12) с момента получения уведомления об окончании предварительного расследования знакомиться с уголовным делом и выписывать из него сведения в любом объеме, а также с разрешения следователя, дознавателя копировать интересующие его материалы уголовного дела, за исключением сведений, названных в части 8 статьи 193 УПК.
Кроме этого, законодатель наделяет защитника правом получать копию постановления о применении меры пресечения и других мер процессуального принуждения, о продлении срока содержания под стражей и домашнего ареста, копию постановления о признании подозреваемым, о привлечении в качестве обвиняемого; подавать жалобы на действия и решения органа, ведущего уголовный процесс; участвовать при рассмотрении судом жалоб на задержание, заключение под стражу, домашний арест подозреваемого или обвиняемого и обжаловать решения суда (п. 15, 16, 17 ч. 1 ст. 48 УПК).
Таким образом, законодатель в стадиях досудебного производства наделяет защитника возможностями, благодаря которым защитник может успешно отстаивать права и охраняемые законом интересы подозреваемого и обвиняемого и, оказывая последним необходимую юридическую помощь, содействовать полному, всестороннему и объективному расследованию конкретного уголовного дела.
Вместе с тем интересы подозреваемого и обвиняемого в уголовном процессе предполагают наличие не только правомочий защитника на стадиях досудебного производства, но и его обязанностей.
Так, в соответствии с частью 2 статьи 48 УПК защитник обязан использовать все указанные в законе средства и способы защиты в целях выявления обстоятельств, оправдывающих подозреваемого, обвиняемого, смягчающих ответственность обвиняемого, и оказывать им необходимую юридическую помощь.
В связи с этим защитник не вправе: совершать какие-либо действия против интересов подзащитного и препятствовать в осуществлении принадлежащих ему прав; признавать подзащитного причастным к общественно опасным деяниям и виновным в совершении преступления вопреки его позиции; без поручения подзащитного заявлять о его примирении с потерпевшим, признавать гражданский иск и отзывать поданную подзащитным жалобу; самовольно прекращать свои полномочия и без согласия подзащитного передоверять полномочия по осуществлению защиты другому лицу. Кроме того, защитник обязан являться по вызовам органа, ведущего уголовный процесс, для оказания юридической помощи и защиты прав и законных интересов подозреваемого или обвиняемого, а при невозможности явки в течение 24 часов уведомить об этом орган уголовного преследования; подчиняться законным распоряжениям органа, ведущего уголовный процесс; не разглашать сведения, которые стали ему известны в связи с оказанием им юридической помощи, а также данные предварительного расследования по уголовному делу.
Процессуальной обязанностью защитника в стадиях досудебного производства является доказывание обстоятельств, как оправдывающих подозреваемого, обвиняемого, так и исключающих или смягчающих их ответственность. В связи с этим защитник в ходе досудебного производства обязан всесторонне использовать свои процессуальные права для осуществления защиты охраняемых законом прав и свобод подозреваемого и обвиняемого [4].
Таким образом, анализ процессуального положения защитника в стадиях досудебного производства показывает, что с момента допуска к участию в производстве по уголовному делу законодатель наделяет защитника совокупностью процессуальных полномочий, реализация которых позволяет ему надлежащим образом выполнять обязанности по оказанию юридической помощи подозреваемым и обвиняемым соответственно в процессе рассмотрения заявления, сообщения о преступлении и расследования уголовного дела. Однако проблема состоит в том, что зачастую участвующие в уголовном производстве защитники не всегда заинтересованы использовать в стадиях досудебного производства все названные в законе средства и способы защиты подозреваемого, обвиняемого.
Причиной этого, на наш взгляд, служит устоявшееся мнение ученых-процессуалистов о том, что именно основной и центральной стадией уголовного процесса является стадия судебного разбирательства, а стадии досудебного производства – только этапы подготовки судебного разбирательства и рассмотрения дела в суде по существу. Представляется, что и фактический отказ от действия принципа состязательности на стадии предварительного расследования является еще одной причиной, при наличии которой участвующие в уголовном деле защитники стремятся в полном объеме реализовать свои процессуальные права только непосредственно в ходе судебного разбирательства на этапе судебного следствия либо судебных прений. Подтверждением этому являются причины вынесения судами оправдательных приговоров.
Так, до настоящего времени причинами вынесения судами оправдательных приговоров в отдельных случаях служат: обстоятельства, связанные с нарушением права на защиту; ненадлежащее выяснение и оценка фактических обстоятельств дела в процессе предварительного следствия; обвинительный уклон и неполнота проведенного предварительного следствия и иные обстоятельства. При этом в большинстве случаев нарушения норм уголовного и уголовно-процессуального законодательства носили явный характер, однако не были вскрыты защитой в ходе производства расследования.
Препятствием в реализации защитником своих полномочий является встречающийся в некоторых случаях формализм, проявляемый защитником в стадии досудебного производства. Нередки случаи, когда участвующий в деле защитник считает подачу ходатайства или жалобы, направленных на устранение допущенных следователем либо органом дознания нарушений законности, невыгодным для себя делом, поскольку для него, защитника, подача такой жалобы либо ходатайства наиболее эффективна в ходе судебного рассмотрения уголовного дела.
Устоявшейся следует признать и такую точку зрения, что решение вопроса о времени подачи ходатайства или жалобы на действия должностных лиц, ведущих уголовный процесс, – прерогатива защитника, время подачи определяется из тактических соображений, характера производимой защиты. Это справедливо, но далеко не всегда. Совершенно очевидно, что ходатайство, направленное на установление обстоятельств, имеющих значение по делу, обеспечение прав и законных интересов лица, обратившегося с ходатайством, или представляемого им лица, должно быть заявлено на той стадии уголовного процесса, когда такого рода обстоятельства стали известны заинтересованным участникам уголовного процесса (ст. 135 – 137 УПК). Такое положение следует считать важным, ведь для исправления выявленного защитником процессуального нарушения может понадобиться проведение следователем дополнительных следственных и иных процессуальных действий, которое невозможно осуществить в условиях судебного следствия, что зачастую влечет прекращение производства по уголовному делу в суде и вынесение оправдательного приговора. Аналогичное суждение можно высказать и по части обжалования защитником действий и решений органа, ведущего уголовный процесс. Обжалование защитником действий и решений следователя или органа дознания всегда предполагает необходимость использования должностным лицом всех имеющихся полномочий по немедленному принятию мер по восстановлению нарушенных прав и законных интересов участников уголовного процесса (глава 16 УПК).
Имеет ли защитник возможности для своевременного и активного реагирования на факты нарушений закона, допускаемых органами уголовного преследования? Таких возможностей у защитника предостаточно. Например, с момента появления в уголовном процессе подозреваемый и обвиняемый получают от следователя, органа дознания, в производстве которых находится дело, копии определенных процессуальных документов, из содержания которых защитнику становятся известными: сущность возникшего подозрения либо обвинения; фактическая и юридическая оценка действий подозреваемого или обвиняемого органом уголовного преследования. При этом законодатель предполагает, что, организуя защиту по имеющемуся подозрению или обвинению участвующих в деле лиц, защитник обязан знакомиться и анализировать содержание всех процессуальных документов, копии которых имеются у его подзащитного, а участвуя в производстве следственных и иных процессуальных действий, проводимых с участием подозреваемого или обвиняемого, знакомиться с постановлениями и протоколами следственных действий и даже выписывать из них необходимые сведения.
Однако не всегда защитник, участвуя в производстве по материалам и уголовному делу, своевременно реагирует и проявляет активность в устранении нарушений закона, выявленных им на стадиях досудебного производства. Причиной этому гонорарная практика. Участвующий в уголовном производстве защитник крайне заинтересован в экономической составляющей своего участия в уголовном процессе, которая складывается исходя из затраченного времени такого участия. С учетом такого материального подхода участвующие в производстве по уголовному делу отдельные лица, осуществляющие защиту прав и законных интересов подозреваемого или обвиняемого и оказывающие им юридическую помощь, и строят свои отношения с клиентами и органами, осуществляющими уголовное преследование, оставляя на “потом” имеющуюся информацию не только о нарушениях, допущенных следователем, органом дознания при расследовании дела, но и об обстоятельствах, исключающих производство по уголовному делу. Здесь не являются препятствием и декларируемые Законом Республики Беларусь от 30.12.2011 N 334-З “Об адвокатуре и адвокатской деятельности в Республике Беларусь” Правила профессиональной этики адвоката, утвержденные постановлением Министерства юстиции Республики Беларусь от 06.02.2012 N 39, в части установления разумности пределов определения гонорара и существующее правило для адвоката о том, что, участвуя в стадиях досудебного производства в качестве защитника, адвокат обязан сообщать органам уголовного преследования о допущенных ими при расследовании дела процессуальных нарушениях, ущемляющих права подзащитного, и ходатайствовать об их устранении.
В связи с этим в целях повышения эффективности участия защитника в стадиях досудебного производства представляется целесообразным внести в качестве дополнения в содержание части 3 статьи 48 “Права и обязанности защитника” УПК пункт 5 следующего содержания: “…5) оставлять без внимания и должного реагирования факты процессуальных нарушений, ущемляющих права и интересы подзащитного, допущенных органом уголовного преследования в ходе рассмотрения заявления, сообщения о преступлении и расследования уголовного дела…”.
Необходимо также внести дополнение в содержание части 4 статьи 48 УПК. Для этого предлагаем текст названной нормы дополнить пунктом 4 следующего содержания: “…4) информировать прокурора, начальника следственного подразделения и начальника органа дознания о допущенных следователем либо лицом, производящим дознание, нарушениях уголовно-процессуального закона, ущемляющих права и интересы защищаемого лица, и требовать их устранения…”.
Кроме указанных предложений эффективность участия защитника на досудебных стадиях уголовного процесса может быть обеспечена и посредством закрепления нормами уголовно-процессуального закона требования о составлении защитником отчета о характере оказанной подозреваемому, обвиняемому юридической помощи и предоставлении такого отчета как подозреваемому или обвиняемому, так и следователю для приобщения отчета к материалам уголовного дела. Такого рода письменный отчет должен составляться защитником после выполнения им требований статей 252, 257 УПК. В содержании такого отчета защитником должны быть указаны: особенности и характер оказанной юридической помощи; наличие использованных средств и способов защиты, примененных защитником в целях выявления обстоятельств, смягчающих обстоятельства совершенного лицом деяния, а равно характеризующих его личность; наличие допущенных органом уголовного преследования нарушений требований уголовно-процессуального законодательства с пояснениями, в какой степени выявленные нарушения затрагивают права и законные интересы участников уголовного процесса. В отчете должна быть изложена позиция защитника и дана правовая оценка результатам проведенного расследования по уголовному делу. В содержание отчета защитник может включить и иную информацию. Считаем, что такого рода процессуальный документ будет вызывать определенный интерес и у судьи для оценки качества оказанной защитником подозреваемому или обвиняемому юридической помощи по защите их прав и законных интересов в ходе предварительного расследования.
Считаем, что законодательное закрепление сделанных нами предложений обеспечит прозрачность процессуальной деятельности защитника на досудебных стадиях уголовного процесса; будет способствовать оптимизации процессуальной деятельности защитника; сближению интересов защитника, подозреваемого и обвиняемого в вопросах, связанных с оказанием им юридической помощи; устранению фактов сокрытия защитником от прокурора, начальника следственного подразделения и начальника органа дознания информации о допущенных органом уголовного преследования нарушениях прав и интересов защищаемых им лиц.
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ
1. Свод принципов защиты всех лиц, подвергаемых задержанию или заключению в какой бы то ни было форме, утвержденный Генеральной Ассамблеей ООН 9 декабря 1988 года; Всеобщая декларация Организации Объединенных Наций “Прав человека”: принята и провозглашена резолюцией 217 А (III) Генеральной Ассамблеи от 10 декабря 1948 года // Права человека: сб. междунар.-правовых док. / сост. В.В.Щербов. – Минск.: Белфранс.
2. Мартинович, И.И. Новации реформы адвокатуры в Беларуси и России в постсоветский период (сравнительно-правовой аспект) / И.И.Мартинович // Право и демократия: сб. науч. тр.; отв. ред. В.Н.Бибило. – Минск: БГУ, 2004. – Вып. 15. – С. 230 – 240.
3. Лупинская, П.А. Уголовно-процессуальное право: учеб. / П.А.Лупинская [и др.]; отв. ред. П.А.Лупинская. – М.: Юристъ, 2006. – 815 с.
4. Об обеспечении права на защиту в уголовном процессе: постановление Пленума Верховного Суда Респ. Беларусь, 24 сент. 2009 г., N 7 // Сборник постановлений Пленума Верховного Суда Республики Беларусь / сост.: В.О.Сукало, И.Н.Менец. – Минск: Нац. центр правовой информации Респ. Беларусь, 2010. – 560 с.