По общему правилу при создании коммерческой организации формируется уставный фонд этой организации в порядке, установленном законодательством. Коммерческая организация самостоятельно определяет размер уставного фонда, за исключением коммерческих организаций, для которых законодательством устанавливаются минимальные размеры уставных фондов (п. 1 ст. 47-1 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее – ГК)), а именно для открытых акционерных обществ и закрытых акционерных обществ, минимальный размер уставного фонда которых соответственно установлен в сумме, эквивалентной 400 и 100 базовым величинам (п. 7, 8 Положения о государственной регистрации субъектов хозяйствования, утвержденного Декретом Президента Республики Беларусь от 16.01.2009 N 1 “О государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования”) <1>. При этом на дату осуществления государственной регистрации коммерческих организаций их уставные фонды должны быть сформированы в размерах, предусмотренных их уставами, если иное не установлено законодательными актами.
<1> Минимальные размеры уставного фонда также установлены для банков, небанковских кредитно-финансовых организаций и для страховых организаций (см. постановление Правления Национального банка Республики Беларусь от 11.09.2006 N 127, Инструкцию о нормативах безопасного функционирования для банков и небанковских кредитно-финансовых организаций, утвержденную постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 28.09.2006 N 137, Положение о страховой деятельности в Республике Беларусь, утвержденное Указом Президента Республики Беларусь от 25.08.2006 N 530 “О страховой деятельности”).
Специальными нормами законодательства может устанавливаться особый правовой режим для отдельных субъектов права, касающийся в том числе имущественной составляющей их деятельности. В связи с этим интерес представляют нормы законодательства о приватизации в контексте преобразования государственных унитарных предприятий <2> в открытые акционерные общества.
<2> Для целей законодательства о приватизации законодатель использует унифицированную категорию “государственное унитарное предприятие”, однако фактически отношения регулируются с участием республиканских унитарных предприятий и коммунальных унитарных предприятий.
При преобразовании государственного унитарного предприятия в открытое акционерное общество размер уставного фонда открытого акционерного общества определяется исходя из балансовой стоимости активов и пассивов государственного унитарного предприятия либо нескольких государственных унитарных предприятий на 1 января года, в котором проводится преобразование, в порядке, установленном республиканским органом государственного управления по управлению государственным имуществом <3>. В случае участия другого, кроме государства, учредителя также исходя из стоимости вклада такого учредителя, определенной в соответствии с актами законодательства, и не может быть ниже минимального размера, установленного законодательными актами (ч. 21 ст. 25 Закона Республики Беларусь от 19.01.1993 N 2103-XII “О приватизации государственного имущества и преобразовании государственных унитарных предприятий в открытые акционерные общества” (далее – Закон)). Минимальный размер в данном случае – 400 базовых величин.
<3> Инструкция о порядке определения оценочной стоимости предприятия как имущественного комплекса государственного унитарного предприятия при приватизации, размера уставного фонда открытого акционерного общества, создаваемого в процессе преобразования государственного унитарного предприятия, стоимости имущества присоединяемого государственного унитарного предприятия к открытому акционерному обществу, утвержденная постановлением Государственного комитета по имуществу Республики Беларусь от 04.01.2011 N 1 (далее – Инструкция).
Обратим внимание, что с точки зрения Закона для имущества, вносимого в качестве вклада в уставный фонд открытого акционерного общества, учредителем-государством (преобразуемым государственным унитарным предприятием) и другим кроме государства учредителем установлен различный режим определения стоимости такого имущества, а именно:
- для учредителя-государства: размер уставного фонда открытого акционерного общества определяется исходя из балансовой стоимости активов и пассивов государственного унитарного предприятия либо нескольких государственных унитарных предприятий на 1 января года, в котором проводится преобразование;
- для другого кроме государства учредителя также учитывается стоимость вклада, определенная в соответствии с актами законодательства. Так, если вклад неденежный, то в соответствии с ГК (п. 2 ст. 47-1), Законом Республики Беларусь от 09.12.1992 N 2020-XII “О хозяйственных обществах” (далее – Закон о хозяйственных обществах) оценка стоимости неденежного вклада в уставный фонд хозяйственного общества подлежит экспертизе и проводится в порядке, установленном законодательством. В случае проведения независимой оценки стоимости вносимого в уставный фонд хозяйственного общества неденежного вклада экспертиза достоверности этой оценки не проводится (ч. 4 ст. 29 Закона о хозяйственных обществах). Одновременно п. 24 Положения об оценке стоимости объектов гражданских прав в Республике Беларусь, утвержденным Указом Президента Республики Беларусь от 13.10.2006 N 615 “Об оценочной деятельности в Республике Беларусь”, установлена обязательная экспертиза достоверности оценки в случае внесения неденежного вклада в уставный фонд юридического лица. При этом учитываются нормы постановления Совета Министров Республики Беларусь от 07.05.2007 N 562 “О методах оценки стоимости объектов гражданских прав при осуществлении с ними определенных видов сделок и (или) иных юридически значимых действий” в части применения методов оценки стоимости объектов гражданских прав. В целом порядок оценки регламентирован постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 10.02.2011 N 173 “О некоторых мерах по реализации Указа Президента Республики Беларусь от 6 августа 2010 г. N 410”.
Уставные фонды открытых акционерных обществ, создаваемых в процессе преобразования государственных унитарных предприятий, формируются в соответствии с законодательством о приватизации. Тем самым предполагается приоритет специальных норм законодательства о приватизации в части формирования уставного фонда над общими нормами.
Состав имущества государственного унитарного предприятия при его преобразовании может включать объекты социального назначения, объекты, находящиеся только в собственности государства, жилые помещения государственного жилищного фонда. Помимо этого, в пользовании государственного унитарного предприятия могут находиться объекты, составляющие исключительную собственность государства. В этом случае в решении о преобразовании государственного унитарного предприятия в открытое акционерное общество должны быть определены условия дальнейшего использования таких объектов. В частности, предусмотрено, что объекты социального назначения могут быть включены в уставный фонд открытого акционерного общества, либо переданы в пределах собственности Республики Беларусь и (или) административно-территориальных единиц, либо переданы в безвозмездное пользование открытому акционерному обществу (ч. 18 ст. 25 Закона). Что касается объектов, составляющих исключительную собственность государства, объектов, находящихся только в собственности государства, и жилых помещений государственного жилищного фонда, то они не включаются в уставный фонд открытого акционерного общества. Поскольку уставный фонд акционерного общества – имущество, принадлежащее такому обществу на праве собственности, то вместо режима собственности, который невозможен для указанного имущества, может устанавливаться иной режим, о чем указывается в решении о преобразовании государственного унитарного предприятия в открытое акционерное общество, а именно:
- по объектам, составляющим исключительную собственность государства, – сохранение права и вида пользования, либо изменение вида пользования, либо прекращение права пользования этими объектами в соответствии с актами законодательства;
- по жилым помещениям государственного жилищного фонда – передача в пределах собственности Республики Беларусь и (или) административно-территориальных единиц;
- по объектам, находящимся только в собственности государства, – передача в пределах собственности Республики Беларусь и (или) административно-территориальных единиц либо передача создаваемому открытому акционерному обществу в безвозмездное пользование с условием сохранения их целевого использования (ч. 19 ст. 25 Закона).
Особенность процесса формирования уставного фонда открытых акционерных обществ, созданных в результате преобразования государственных унитарных предприятий, состоит в том, что при определении размера уставного фонда открытого акционерного общества в стоимость активов, принимаемых к расчету, включаются внеоборотные и оборотные активы, за исключением некоторых из них (например, доходы будущих периодов, долгосрочные кредиты и займы, кредиторская задолженность, задолженность перед участниками (учредителями) и др. (п. 12, 13 Инструкции)).
Между тем подобный подход к порядку формирования уставного фонда может повлечь некоторые вопросы, в особенности в случае, если речь идет о включении в уставный фонд открытого акционерного общества “проблемного” имущества по балансовой стоимости (изношенные оборудование, транспортные средства, незарегистрированные, не завершенные строительством и незаконсервированные объекты, не используемые в предпринимательской деятельности, здания или сооружения, находящиеся в аварийном состоянии и не используемые в предпринимательской деятельности, и проч.).
Так, поскольку активы реорганизованного юридического лица включены в состав уставного фонда, это означает, что, по сути, они положены в основу эмитированных открытым акционерным обществом акций. В ситуации, если ОАО примет решение продать имущество, за счет которого сформирован уставный фонд, по рыночной цене, в несколько раз меньшей, чем его балансовая стоимость, положенная в основу при определении размера уставного фонда, правомерным ли будет подобное решение? Иными словами, если рыночная стоимость имущества составляет половину от балансовой, исходя из которой сформирован уставный фонд, тогда насколько экономически целесообразен выпуск акций? Учитывая то обстоятельство, что открытые акционерные общества – “публичные” юридические лица, которые обязаны раскрывать информацию, касающуюся в том числе сведений <4> о наличии доли государства в уставном фонде эмитента в процентах с указанием количества принадлежащих государству акций (долей), и наименование государственного органа, осуществляющего владельческий надзор, о стоимости чистых активов, об остаточной стоимости основных средств (п. 34, 37 Инструкции о некоторых вопросах выпуска и государственной регистрации ценных бумаг, утвержденной постановлением Министерства финансов Республики Беларусь от 11.12.2009 N 146 (далее – Инструкция N 146)), следует согласиться, что и рыночная стоимость акций может оказаться на уровне номинальной или менее.
<4> Такие сведения содержатся в проспекте эмиссии акций, представляемом для государственной регистрации акций и размещаемом в местах открытой подписки (продажи) (п. 47 Инструкции N 146).
Кроме того, продажа имущества по меньшей цене, чем та, которая положена в основу для целей формирования уставного фонда, может повлечь уменьшение стоимости чистых активов, хотя, надо признать, правовые последствия уменьшения стоимости менее жесткие, чем для иных субъектов хозяйствования. Так, по общему правилу в соответствии с п. 3 ст. 47-1 ГК, если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов коммерческой организации окажется менее уставного фонда, такая организация обязана в установленном порядке уменьшить свой уставный фонд до размера, не превышающего стоимости ее чистых активов. В случае уменьшения стоимости чистых активов коммерческой организации, для которой законодательством установлен минимальный размер уставного фонда, по результатам второго и каждого последующего финансового года ниже минимального размера уставного фонда такая организация подлежит ликвидации в установленном порядке.
В ситуации же с открытыми акционерными обществами, созданными в процессе преобразования государственных унитарных предприятий, невозможно применить п. 3 ст. 47-1 ГК, поскольку такое открытое акционерное общество, уставный фонд которого меньше определенной законодательством минимальной величины, обязано в течение пяти лет с даты его государственной регистрации довести этот фонд до установленного размера (подп. 1.19 п. 1 Декрета Президента Республики Беларусь от 20.03.1998 N 3 “О приватизации государственной собственности в Республике Беларусь”).
Таким образом, учитывая изложенное, а также помня о целях преобразования государственных унитарных предприятий в открытые акционерные общества, необходимо признать, что нынешний подход законодателя к порядку формирования уставного фонда ОАО нуждается в уточнении. В частности, необходимо унифицировать подход законодателя к порядку оценки имущества – неденежного вклада, вносимого в уставный фонд ОАО государством как учредителем ОАО и иными кроме государства учредителями, что обеспечит объективную оценку стоимости вклада с учетом его физического состояния и возможности использования в предпринимательской деятельности, а впоследствии позволит инициировать дополнительный выпуск акций.