Отношения, возникающие при экономической несостоятельности (банкротстве), отличаются комплексным характером, осложненным ограниченными ресурсами и возможностями, компетенцией ряда лиц и теми допустимыми пределами, которые устанавливает законодатель для субъектов хозяйствования – должников.
Действующее законодательство, в частности Закон Республики Беларусь от 13.07.2012 N 415-З “Об экономической несостоятельности (банкротстве)” (далее – Закон), предусматривает проведение ряда мероприятий, целью которых является восстановление платежеспособности субъекта хозяйствования – должника, в случае, если неплатежеспособность субъекта имеет или приобретает устойчивый характер и признана решением суда об экономической несостоятельности с санацией должника (ст. 1 Закона).
Санация реализуется на основании плана санации, решение об утверждении которого принимается собранием кредиторов должника (ч. 5 ст. 55 Закона); план также утверждается судом, но его разработка входит в компетенцию управляющего (ст. 121 Закона), для чего последним проводится анализ хозяйственной (экономической) деятельности и анализ финансового состояния и платежеспособности должника.
Требования к плану санации включают принятие мер по восстановлению платежеспособности должника. И платежеспособность должника признается восстановленной в случае отсутствия оснований для открытия конкурсного производства, установленных ст. 84 Закона.
В ст. 126 Закона содержится перечень мер для восстановления платежеспособности должника, который носит открытый характер и не исключает применения иных мер по восстановлению платежеспособности, не противоречащих законодательству. Так, к таким мерам относятся:
- ликвидация дебиторской задолженности;
- исполнение обязательств должника собственником имущества должника – унитарного предприятия либо учредителями (участниками) должника или иными третьими лицами;
- предоставление должнику финансовой помощи в порядке, установленном законодательством;
- перепрофилирование производства (не допускается при санации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, имеющих государственные и (или) международные заказы);
- закрытие нерентабельных производств (не допускается при санации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, имеющих государственные и (или) международные заказы);
- продажа части имущества должника;
- уступка требования должника;
- предоставление отсрочки и (или) рассрочки уплаты налогов, сборов;
- продажа предприятия должника как имущественного комплекса (не допускается при санации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, имеющих государственные и (или) международные заказы, переход права собственности на предприятие как имущественный комплекс или его значимую часть, принадлежащие должнику, за исключением перехода их в собственность Республики Беларусь или ее административно-территориальной единицы);
- размещение в установленном порядке дополнительного выпуска акций должника;
- иные меры.
Каждая из названных мер имеет свои особенности при ее реализации и включается в план санации с учетом ряда факторов, в том числе специфики деятельности должника, структуры задолженности и проч. Но в целом данные меры, на наш взгляд, можно охарактеризовать как реструктуризацию задолженности финансово неустойчивого должника.
Целью реструктуризации в целом является максимальное выявление и использование всех внутренних и внешних ресурсов.
Законом реструктуризация определяется как изменение, рационализация производственной, организационной, социальной, финансовой и иных сфер хозяйственной (экономической) деятельности должника в целях восстановления его рентабельной работы и повышения конкурентоспособности (ст. 1 Закона).
Целью реструктуризации является максимальное выявление и использование всех внутренних и внешних ресурсов организации. К первым относятся те факторы, которые обеспечивают эффект внутри самого должника (оптимизация собственного и заемного капитала, повышение капиталоотдачи и проч.), к внешним относятся те, которые обеспечивают реструктуризационный эффект и проявляются во внешней среде (рост конкурентоспособности, доли на рынке и проч.) <1>.
<1> Шутов, О.Л. Региональное управление реструктуризацией производства предприятий-должников: автореф. дис. … канд. эконом. наук: 08.00.05 / О.Л.Шутов; Кубанск. гос. ун-т. – М., 2011. – С. 6.
Обе группы факторов при разработке плана санации должны быть учтены управляющим в совокупности. Причем в российской доктрине главным критерием санации должника названа инвестиционная стоимость организации-должника, поскольку позволяет учитывать интересы конкретных инвесторов и самого должника <2>. И, полагаем, именно сочетание интересов как инвесторов, так и самого должника должно быть приоритетным при разработке плана санации. Причем в качестве инвестора мы рассматриваем такого субъекта, посредством участия которого деятельность должника имеет положительный характер, состоящий в том, что улучшаются показатели финансового положения (снижается задолженность), осуществляется хозяйственная деятельность, приносящая прибыль, и т.д. И инвестором в таком контексте может быть как кредитор должника, так и третье лицо.
<2> Шутов, О.Л. Региональное управление реструктуризацией производства предприятий-должников: автореф. дис. … канд. эконом. наук: 08.00.05 / О.Л.Шутов; Кубанск. гос. ун-т. – М., 2011. – С. 7.
Наличие инвестиционной составляющей при восстановлении платежеспособности должника обусловливает использование инвестиционных механизмов реструктуризации, в том числе реструктуризации задолженности.
Одним из таких механизмов являются акции должника – акционерного общества. Так, Закон предусматривает в целях восстановления платежеспособности должника возможность предусмотреть в плане санации увеличение уставного фонда должника – акционерного общества путем выпуска дополнительных акций. При этом оплата дополнительных акций может быть осуществлена только денежными средствами (ч. 3 ст. 126 Закона) (следует отметить, что положения ст. 126 не распространяются на случаи размещения выпуска дополнительных акций должников при реструктуризации в соответствии с законодательными актами их задолженности по платежам в республиканский и местные бюджеты и по кредитам, выданным банками, а также на иные случаи, предусмотренные Президентом Республики Беларусь).
Тем самым организационно выпуск дополнительных акций при увеличении уставного фонда ограничен его финансированием (оплатой) только за счет денежных средств. В свою очередь, в соответствии с ч. 2 ст. 74 Закона Республики Беларусь от 09.12.1992 N 2020-XII “О хозяйственных обществах” (далее – Закон N 2020-XII) увеличение уставного фонда акционерного общества путем эмиссии акций дополнительного выпуска может осуществляться как за счет собственного капитала этого общества и (или) средств его акционеров, так и за счет иных инвестиций. Увеличение уставного фонда акционерного общества путем увеличения номинальной стоимости акций осуществляется за счет собственного капитала этого общества, а при условии единогласного принятия такого решения всеми акционерами – за счет средств его акционеров.
В приведенных случаях за счет собственных денежных средств эмиссия дополнительных акций для акционерного общества – должника затруднительна, а в ряде случаев невозможна ввиду их отсутствия. Акционеры также могут быть не заинтересованы в финансировании выпуска дополнительных акций.
Что касается выпуска дополнительных акций за счет иных инвестиций, то Закон Республики Беларусь от 05.01.2015 N 231-З “О рынке ценных бумаг” (далее – Закон о рынке ценных бумаг) какие-либо особенности увеличения уставного фонда акционерного общества за счет иных инвестиций не устанавливает.
В соответствии с Инструкцией о некоторых вопросах выпуска и государственной регистрации ценных бумаг, утвержденной постановлением Министерства финансов Республики Беларусь от 11.12.2009 N 146, закрытое размещение дополнительно выпускаемых акций вправе осуществлять открытое и закрытое акционерные общества путем:
- распределения среди акционеров в случае увеличения уставного фонда акционерного общества за счет источников собственных средств этого общества и (или) его акционеров;
- проведения закрытой подписки <3>;
- иными способами, определенными законодательством (п. 61 Инструкции).
<3> Закрытая подписка – размещение дополнительных акций среди акционеров, а в закрытом акционерном обществе также среди ограниченного круга лиц, определенного уставом закрытого акционерного общества, либо круга лиц, порядок определения которых осуществляется в соответствии с уставом данного общества путем проведения подписки на внебиржевом рынке (абз. 5 п. 2 Инструкции).
Однако в целом порядок увеличения размера уставного фонда путем дополнительного выпуска акций за счет иных инвестиций нормами Инструкции не урегулирован.
В свою очередь, ч. 5 ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг предусматривает, что особенности эмиссии акций акционерных обществ в защитный период, период конкурсного производства устанавливаются законодательством Республики Беларусь об экономической несостоятельности (банкротстве).
И если рассматривать увеличение уставного фонда акционерного общества путем дополнительного выпуска за счет иных инвестиций, а именно за счет средств кредиторов, то вкладом кредитора могут быть денежные средства, если он готов их предоставить должнику. Если кредитор не готов рисковать своими денежными средствами, но может в качестве оплаты дополнительных акций предоставить свои права требования к должнику, к сожалению, на сегодняшний день в действующем законодательстве при допустимости выпуска дополнительных акций такая ситуация невозможна. В то же время при корректировке нормы в ч. 3 ст. 126 Закона логичным и востребованным, на наш взгляд, может быть внесение в качестве вклада в уставный фонд имущественных прав – прав требования, принадлежащих кредиторам должника, что позволит, с одной стороны, уменьшить размер кредиторской задолженности санируемого должника, с другой стороны, заинтересовать кредиторов – потенциальных акционеров (инвесторов). Однако для этого также необходимы изменения в ч. 3 ст. 29 Закона N 2020-XII, которой установлен предельный размер имущественных прав, вносимых в качестве вклада в уставный фонд хозяйственного общества, – он не может быть более 50% уставного фонда хозяйственного общества. Это обусловлено тем, что, как правило, объем прав требования кредиторов существенно превышает размер уставного фонда акционерного общества – должника.
Здесь также возникает вопрос о компетенции управляющего, поскольку в соответствии с Законом увеличение уставного фонда путем выпуска дополнительных акций включается в план санации исключительно по ходатайству общего собрания акционеров должника. И в случае получения указанного ходатайства управляющий обязан созвать собрание кредиторов для рассмотрения ходатайства и включения в план санации увеличения уставного фонда путем выпуска дополнительных акций.
Тем самым даже при санации решение о выпуске дополнительных акций относится к компетенции общего собрания акционеров. Данный подход рассматривается как единственно возможный и в теории <4>. Полагаем, что в Законе следует предусмотреть право управляющего принимать решение о выпуске дополнительных акций с последующим представлением для включения в план санации и утверждении его собранием кредиторов и судом в исключительных случаях для организаций, которые имеют стратегическое значение для экономики государства, и при соответствующем обосновании со стороны управляющего.
<4> Сарнавская, Н.Н. Возможен ли дополнительный выпуск акций в судебной процедуре экономической несостоятельности акционерного общества? [Электронный ресурс] / Н.Н.Сарнавская // Вестник Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь. – 2011. – N 7. – С. 112
Предложенный механизм обмена (или конвертации) долга <5> на акции должника, который можно рассматривать как реструктуризацию задолженности, “может быть интересен кредиторам, требования которых составляют существенную долю совокупного долга предприятия. В этом случае освобождение от уплаты долга или сокращение задолженности станет решающим фактором при определении дальнейшей судьбы предприятия – будет ли предприятие ликвидировано или оно продолжит свою работу” <6>.
<5> Данный механизм активно применяется в США, Великобритании, Германии, Франции.
<6> Демехин, А.И. Акционирование долга как инструмент реструктуризации задолженности [Электронный ресурс] / А.И.Демехин // Юридическая работа в кредитной организации. – 2010. – N 2. – Режим доступа: https://www.lawmix.ru/bux/9455. – Дата доступа: 15.01.2016.
Помимо предложенного выше механизма в российской доктрине представлены иные схемы осуществления конвертации долга в акции, к примеру:
- долговое обязательство обеспечивается залогом акций;
- акции дополнительного выпуска передаются кредитору эмитента в качестве отступного вместо денежных средств, которые эмитент должен был вернуть по договору займа этому же кредитору;
- по соглашению с должником кредитор приобретает за деньги дополнительные акции последнего (вносит деньгами вклад в уставный капитал), а должник при получении денежных средств возвращает их кредитору для погашения денежного требования к нему;
- должник производит эмиссию дополнительных акций в пользу основных владельцев бизнеса с целью погашения долга перед кредиторами. Дополнительные акции после зачисления на лицевые счета (счета депо) указанных владельцев переходят к кредиторам (посредством купли-продажи или в обмен на право требования к эмитенту). Если акции переходят к кредиторам по договорам купли-продажи, то деньги, поступившие акционерам, передаются в качестве займа под символический процент или в виде безвозмездной финансовой помощи эмитенту, который в свою очередь возвращает их кредиторам для погашения своей задолженности перед ними;
- кредитор вносит в уставный капитал должника собственный вексель на сумму, аналогичную сумме долга. Должник выдает свой вексель на сумму долга с тем же сроком погашения. В один день векселя предъявляются кредитором и должником к погашению. Как вариант, кредитор приобретает вексель банка на сумму долга предприятия. Вексель вносится в уставный капитал должника, который, получив вексель в качестве взноса, возвращает его кредитору в счет погашения долга. В итоге уставный капитал увеличен, долг погашен, вексель вернулся к его первому владельцу <7>.
<7> Демехин, А.И. Акционирование долга как инструмент реструктуризации задолженности [Электронный ресурс] / А.И.Демехин // Юридическая работа в кредитной организации. – 2010. – N 2. – Режим доступа: https://www.lawmix.ru/bux/9455. – Дата доступа: 15.01.2016.
Предложенные варианты восстановления платежеспособности должника, которые по своей сути носят инвестиционный характер, по нашему мнению, нуждаются в своем осмыслении и закреплении в нормах белорусского законодательства об экономической несостоятельности (банкротстве). В ситуации, когда неплатежеспособность организации-должника имеет устойчивый характер, но функционирование организации социально и экономически необходимо, должны быть допустимы альтернативные варианты выхода из ситуации неплатежеспособности, в том числе посредством ценных бумаг и механизма конвертации долга в акции.