Из названия и диспозиции ст. 352 Уголовного кодекса Республики Беларусь (далее – УК) следует, что при неправомерном завладении предметом преступления является компьютерная информация, то есть информация, хранящаяся в компьютерной системе, сети или на машинных носителях, а также информация, передаваемая с использованием средств компьютерной связи.
С целью определения места информации, в том числе компьютерной информации, в системе объектов уголовно-правовой охраны рассмотрим положения ряда законодательных актов, устанавливающих ее правовой режим.
Конституция Республики Беларусь гарантирует государственную защиту прав и свобод человека и гражданина (ст. 22), право на получение, хранение и распространение полной, достоверной и своевременной информации о деятельности государственных органов (ч. 1 ст. 34), право на неприкосновенность личной жизни, в том числе на тайну корреспонденции, телефонных сообщений, честь и достоинство (ст. 28), а также возлагает на государственные органы, общественные объединения, должностные лица обязанность предоставить гражданину Республики Беларусь возможность ознакомиться с материалами, затрагивающими его права и законные интересы (ч. 2 ст. 34).
Основными принципами государственной политики в информационной сфере, закрепленными в том числе в законодательных актах, являются гласность и информационная открытость. В то же время права и свободы личности могут быть ограничены в случаях, прямо предусмотренных законом, в интересах национальной безопасности, общественного порядка, здоровья населения, прав и свобод других лиц (ч. 1 ст. 23 Конституции Республики Беларусь). Так, например, ч. 2 ст. 23 Уголовно-процессуального кодекса Республики Беларусь (далее – УПК) установлено, что разбирательство уголовного дела в закрытом судебном заседании допускается лишь в интересах обеспечения охраны государственных секретов и иной охраняемой законом тайны, а также по делам о преступлениях, совершенных лицами, не достигшими шестнадцатилетнего возраста, по делам о половых преступлениях и другим делам в целях предотвращения разглашения сведений об интимных сторонах жизни участвующих в деле лиц либо сведений, унижающих их достоинство, и в случае, когда этого требуют интересы обеспечения безопасности потерпевшего, свидетеля или иных участников уголовного процесса, а также членов их семей или близких родственников и других лиц, которых они обоснованно считают близкими.
Абзацем 5 ст. 27 Закона Республики Беларусь от 10.11.2008 N 455-З “Об информации, информатизации и защите информации” (далее – Закон N 455-З) устанавливается, что целью защиты информации является недопущение неправомерного доступа, уничтожения, модификации (изменения), копирования, распространения и (или) предоставления информации, блокирования правомерного доступа к информации, а также иных неправомерных действий.
Одним из способов защиты информации является установление правового режима того или иного вида информации. В статье 15 Закона N 455-З информация делится на следующие виды: общедоступную и информацию, распространение и (или) предоставление которой ограничено.
К информации, распространение и (или) предоставление которой ограничено, относится:
- информация о частной жизни физического лица и персональные данные;
- сведения, составляющие государственные секреты;
- служебная информация ограниченного распространения;
- информация, составляющая коммерческую, профессиональную, банковскую и иную охраняемую законом тайну;
- информация, содержащаяся в делах об административных правонарушениях, материалах и уголовных делах органов уголовного преследования и суда до завершения производства по делу;
- иная информация, доступ к которой ограничен законодательными актами Республики Беларусь (ч. 1 ст. 17 Закона N 455-З).
Рассмотрим указанные в ст. 18 Закона N 455-З виды информации, распространение и (или) предоставление которой ограничено, с позиции ее правого регулирования, в том числе уголовно-правовой защиты, а также возможность отнесения того или иного вида информации к предмету преступления, предусмотренного ст. 352 УК.
Неприкосновенность частной жизни – это комплексный правовой институт, состоящий из норм различных отраслей права и включающий различные компоненты <1>. Часть 1 ст. 18 Закона N 455-З к информации о частной жизни относит сведения, составляющие личную или семейную тайну, тайну телефонных переговоров, почтовых и иных сообщений, сведения, касающиеся состояния здоровья гражданина. По мнению Г.А.Василевича, право на неприкосновенность частной жизни включает право на личную и семейную тайну, свободу общения, свободу располагать собой, включает недопустимость прослушивания и записи переговоров, просмотра корреспонденции, право на тайну голосования, право на защиту личности и др. <2>.
<1> Петрухин, И.Л. Личные тайны (человек и власть) / И.Л.Петрухин. – М.: Изд-во ИГиП РАН, 1998. – С. 12 – 13.
<2> Василевич, Г.А. Конституция Республики Беларусь: науч.-практ. коммент. / Г.А.Василевич. – Минск: ГИУСТ БГУ, 2005. – С. 117.
Персональными данными является информация, позволяющая идентифицировать личность. Само по себе распространение этих данных не столько наносит ущерб личности, сколько создает возможность для причинения ущерба <3>. В соответствии с абз. 24 ст. 1 Закона N 455-З персональные данные есть основные и дополнительные персональные данные физического лица, подлежащие в соответствии с законодательными актами Республики Беларусь внесению в регистр населения, а также иные данные, позволяющие идентифицировать такое лицо.
<3> Авдеев, М.Ю. Нормативное содержание права на неприкосновенность частной жизни [Электронный ресурс] // КонсультантПлюс. Россия / ЗАО “КонсультантПлюс”. – М., 2016.
Так, к основным персональным данным согласно п. 1 ст. 8 Закона Республики Беларусь от 21.07.2008 N 418-З “О регистре населения” (далее – Закон N 418-З) относится следующая информация: идентификационный номер; фамилия, собственное имя, отчество; пол; число, месяц, год рождения; место рождения; цифровой фотопортрет; данные о гражданстве (подданстве); данные о регистрации по месту жительства и (или) месту пребывания; данные о смерти или объявлении физического лица умершим, признании безвестно отсутствующим, недееспособным, ограниченно дееспособным.
Дополнительными персональными данными в соответствии с п. 1 ст. 10 Закона N 418-З являются сведения о родителях, опекунах, попечителях, семейном положении, супруге, ребенке (детях) физического лица; о высшем образовании, ученой степени, ученом звании; о роде занятий; о пенсии, ежемесячном денежном содержании по законодательству о государственной службе, ежемесячной страховой выплате по обязательному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний; о налоговых обязательствах; об исполнении воинской обязанности. К иным данным, позволяющим идентифицировать лицо, на наш взгляд, следует также отнести данные о реквизитах документов, подтверждающих указанные выше персональные данные, то есть название документа; серию; номер; дату выдачи (принятия); срок действия; наименование организации, выдавшей (принявшей) документ.
Частью 3 ст. 18 Закона N 455-З также установлено, что порядок получения, передачи, сбора, обработки, накопления, хранения и предоставления информации о частной жизни физического лица и персональных данных, а также пользования ими устанавливается законодательными актами Республики Беларусь <4> и, если ими не предусмотрено иное, с письменного согласия физического лица. Так, например, в рамках уголовного процесса ст. 213 УПК устанавливается порядок наложения ареста на почтово-телеграфные и иные отправления, их осмотра и выемки в почтово-телеграфных учреждениях.
<4> В соответствии с абз. 6 ст. 1 Закона Республики Беларусь от 10.01.2000 N 361-З “О нормативных правовых актах Республики Беларусь” к законодательным актам относятся “Конституция Республики Беларусь, законы Республики Беларусь, декреты и указы Президента Республики Беларусь”.
Таким образом, получение информации о частной жизни физического лица и персональных данных против воли физического лица либо в нарушение порядка, установленного законодательными актами (например, ст. 46 Закона Республики Беларусь от 18.06.1993 N 2435-XII “О здравоохранении”), будет вмешательством в личную жизнь, что является правонарушением, влекущим нарушение конституционных прав граждан, закрепленных в ст. 28 Конституции Республики Беларусь. Деяние, посягающее на информацию о частной жизни, может содержать признаки составов преступлений, предусмотренных ст. 179, 203 УК, а с учетом того что доктрина и практика правоприменения относят нарушение конституционных прав граждан к существенному вреду – и ст. 352 УК.
Правовые и организационные основы защиты государственных секретов, осуществления иной деятельности в данной сфере регламентированы Законом Республики Беларусь от 19.07.2010 N 170-З “О государственных секретах” (далее – Закон N 170-З) и иными актами законодательства. За нарушение законодательства о государственных секретах предусмотрена уголовная ответственность (ст. 358, 373 УК и другими). При этом криминализированы не только действия, связанные с разглашением (выдачей) таких сведений, но и их похищение, собирание с целью последующей передачи. В соответствии с категорированием государственных секретов (ст. 16 Закона N 170-З) утрата сведений, составляющих государственную и служебную тайну (степени секретности “Секретно”, “Особой важности”, “Совершенно секретно”), может влечь причинение соответственно тяжких последствий и существенного вреда национальной безопасности Республики Беларусь.
Сведения, касающиеся деятельности государственного органа, юридического лица, распространение и (или) предоставление которых могут причинить вред национальной безопасности Республики Беларусь, общественному порядку, нравственности, правам, свободам и законным интересам физических лиц, в том числе их чести и достоинству, личной и семейной жизни, а также правам и законным интересам юридических лиц и которые не отнесены к государственным секретам, в соответствии с ч. 1 ст. 18-1 Закона N 455-З относятся к служебной информации ограниченного распространения. Из смысла указанной нормы и ч. 3 ст. 18-1 Закона N 455-З информация ограниченного распространения может быть выражена только в документах государственного органа, юридического лица, на которых проставлен ограничительный гриф “Для служебного пользования”.
В соответствии с абз. 4 ст. 1 Закона Республики Беларусь от 05.01.2013 N 16-З “О коммерческой тайне” коммерческой тайной, относящейся в соответствии с гражданским законодательством к нераскрытой информации, являются сведения любого характера (технического, производственного, организационного, коммерческого, финансового и иного), в том числе секреты производства (ноу-хау), соответствующие требованиям указанного Закона, в отношении которых установлены правовые, организационные, технические и иные меры, принимаемые в целях обеспечения их конфиденциальности.
Об отнесении той или иной информации к коммерческой тайне может свидетельствовать установление владельцем информации порядка обращения с носителем коммерческой тайны путем издания правового акта, определение круга лиц, имеющих доступ к коммерческой тайне, применение грифа “Коммерческая тайна” на носителе информации, заключение в отношении информации договора (соглашения, обязательства) ее неразглашении.
Умышленное разглашение коммерческой или иной охраняемой законом тайны без согласия ее владельца лицом, которому такая коммерческая или иная тайна известна в связи с его профессиональной или служебной деятельностью, влечет административную ответственность по ст. 22.13 Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях (далее – КоАП). Уголовная ответственность установлена за похищение либо собирание незаконным способом сведений, составляющих коммерческую тайну, с целью их разглашения либо незаконного использования (ст. 254 УК) и за разглашение коммерческой тайны, повлекшее причинение ущерба в крупном размере (ст. 255 УК).
Определение понятия “профессиональная тайна” в белорусском законодательстве не дается. На основе анализа ряда законодательных актов, в которых данный термин используется (например, ст. 22.13 КоАП), под профессиональной тайной следует понимать охраняемую законом тайну, которая стала известна лицу в связи с его профессиональной или служебной деятельностью и владельцем которой является иное лицо (физическое или юридическое).
К профессиональной тайне необходимо в первую очередь отнести адвокатскую тайну – сведения о вопросах, по которым клиент обратился за юридической помощью, суть консультаций, разъяснений, справок, полученных клиентом от адвоката, сведения о личной жизни клиента, информация, полученная от клиента, об обстоятельствах совершения преступления по уголовному делу, по которому адвокат осуществлял защиту прав, свобод и интересов клиента, а также сведения, составляющие коммерческую тайну клиента (абзац 4 ст. 1 Закона Республики Беларусь от 30.12.2011 N 334-З “Об адвокатуре и адвокатской деятельности в Республике Беларусь”). К профессиональной тайне, на наш взгляд, относится также тайна сведений о страхователе (ст. 836 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее – ГК)), тайна завещания (ст. 1050 ГК), нотариальная тайна (ст. 9 Закона Республики Беларусь от 18.07.2004 N 305-З “О нотариате и нотариальной деятельности”), налоговая тайна (ст. 79 Налогового кодекса Республики Беларусь), тайна почтовой связи (ст. 13 Закона Республики Беларусь от 15.12.2003 N 258-З “О почтовой связи”), тайна предварительного следствия (ст. 198 УПК) и др.
В соответствии с ч. 1 ст. 121 Банковского кодекса Республики Беларусь (далее – БК) сведения о счетах и вкладах (депозитах), в том числе о наличии счета в банке (небанковской кредитно-финансовой организации), его владельце, номере и других реквизитах счета, размере средств, находящихся на счетах и во вкладах (депозитах), а равно сведения о конкретных сделках, об операциях без открытия счета, операциях по счетам и вкладам (депозитам), а также об имуществе, находящемся на хранении в банке, являются банковской тайной и не подлежат разглашению. Порядок предоставления указанных сведений установлен БК. Ответственность за деяния, посягающие на сохранность банковской тайны, аналогична ответственности за противоправные деяния в отношении коммерческой тайны.
Определения понятий “материалы”, “уголовное дело” даны соответственно в п. 14 и 47 ст. 6 УПК, “дело об административном правонарушении” – в абз. 6 ст. 1.4 Процессуально-исполнительного кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях (далее – ПИКоАП). Процессуальным законодательством регламентирован порядок получения данных предварительного следствия и дознания, сведений, содержащихся в деле об административном правонарушении (ст. 72, 198 УПК, ст. 10.8 ПИКоАП). Получение таких данных в нарушение установленного порядка может причинить вред интересам предварительного расследования, а также правам и законным интересам участников процесса, создать угрозу разглашения информации. В связи с этим уголовным законом запрещены разглашение данных дознания, предварительного следствия или закрытого судебного заседания лицом, предупрежденным в установленном законом порядке о недопустимости их разглашения, без разрешения лица, производящего дознание, следователя, прокурора или суда (ст. 407 УК), разглашение сведений о мерах безопасности, применяемых в отношении участников уголовного процесса (ст. 408 УК).
К иной информации, доступ к которой ограничен законодательными актами, можно отнести информацию о волеизъявлении избирателей, участников референдума – тайну голосования (ст. 9 Избирательного кодекса Республики Беларусь), первичные статистические данные (ст. 18 Закона Республики Беларусь от 28.11.2004 N 345-З “О государственной статистике” (далее – Закон N 345-З)) и др.
На основе анализа указанных законодательных актов, устанавливающих правовой режим видов информации, распространение и (или) предоставление которой ограничено, сделаем следующие выводы:
- перечисленные в ст. 17 Закона N 455-З виды информации отнесены к информации, распространение и (или) предоставление которой ограничено, по причине возможности наступления вредных и даже общественно опасных последствий в случае свободного доступа к ней и беспрепятственного распространения;
- к тому или иному виду информации, распространение и (или) предоставление которой ограничено, информация относится в зависимости от ее содержания и негативных последствий ее свободного оборота, а не от формы представления (закрепления). Исключением является информация, содержащаяся в делах об административных правонарушениях, материалах и уголовных делах, которая отнесена к данной категории по причине принадлежности к процессуальным документам, в то время как может содержать государственные секреты, сведения о частной жизни граждан и иную информацию ограниченного распространения;
- в большинстве случаев выделение указанных категорий информации направлено на закрепление определенных гарантий ее защиты и запрет на использование такой информации (необходимость получения согласия лица на использование личных сведений, запрет их разглашения и др.);
- в отношении каждого вида информации, распространение и (или) предоставление которой ограничено, законодательными актами установлен порядок получения, передачи, сбора, обработки, накопления, хранения и предоставления, нарушение которого влечет установленную законодательством ответственность, в том числе уголовную;
- одна и та же информация может быть отнесена к различным видам информации, распространение и (или) предоставление которой ограничено. Так, информация, затрагивающая неприкосновенность частной жизни и ставшая известной на законных основаниях другим лицам, должна охраняться в зависимости от обстоятельств ее получения в режиме соответствующей профессиональной тайны <5>. Например, предметом адвокатской или врачебной тайны могут быть сведения, относящиеся к информации о частной жизни лица. При описании признаков преступления, предусмотренного ст. 255 УК, понятия коммерческой тайны и банковской тайны фактически приравниваются к понятию профессиональной тайны.
<5> Саванович, Н.А. Личная информация граждан: варианты законодательных формулировок. Personal information of citizens: variants of legal definitions” [Электронный ресурс] / Н.А.Саванович.
Н.Ф.Ахраменка указывает, что не является предметом преступлений, предусмотренных ст. 349 – 352 УК, общедоступная информация, в том числе получаемая посредством использования сети Интернет <6>, то есть предметом неправомерного завладения компьютерной информацией может быть только информация, распространение и (или) предоставление которой ограничено. Такой же позиции придерживаются и некоторые другие ученые, относя к предмету компьютерного преступления компьютерную информацию, охраняемую законом (государственные секреты, служебная тайна и др.) <7>, конфиденциальные сведения <8>, информацию ограниченного распространения <9>. А.И.Халиуллин пишет, что формулировка “несанкционированное копирование общедоступной информации” является взаимоисключающей <10>. Не соглашаясь с данной позицией, С.Овсейко указывает, что нормы раздела XII УК регламентируют уголовно-правовую защиту общедоступной, но находящейся в цифровой форме в обладании конкретного лица информации <11>.
<6> Научно-практический комментарий к Уголовному кодексу Республики Беларусь / Н.Ф.Ахраменка [и др.]; под ред. А.В.Баркова, В.М.Хомича. – 2-е изд., с изм. и доп. – Минск: ГИУСТ БГУ, 2010. – 1064 с.
<7> Расулев, А.К. Компьютерные преступления: уголовно-правовые и криминологические аспекты: автореф. дис…. канд. юрид. наук: 12.00.08 / А.К.Расулев. – Ташкент, 2006. – С. 8.
<8> Ястребов, Д.А. Объект и предмет неправомерного доступа к компьютерной информации / Д.А.Ястребов, С.А.Чернышов // Закон и право. – 2007. – N 8. – С. 63.
<9> Сало, И.А. Преступные действия с компьютерной информацией ограниченного распространения: автореф. дис…. канд. юрид. наук: 12.00.08 / И.А.Сало. – М., 2011. – С. 10.
<10> Халиуллин, А.И. Неправомерное копирование как последствие преступления в сфере компьютерной информации / А.И.Халиуллин // Российский следователь. – 2015. – N 8. – С. 25.
<11> Овсейко, С. Информация как объект права: понятие, передача, защита / С.Овсейко // Юстыцыя Беларусi. – 2014. – N 3. – С. 60.
Для охраны компьютерной информации от неправомерного завладения большее значение имеют меры по ее защите, чем наделение ее статусом. В уголовно-правовой защите компьютерной информации в первую очередь нуждаются такие ее обладатели, которые предпринимали реальные меры по обеспечению ее безопасности, то есть фактическое ограничение доступа, а не декларируемое законом. Известны случаи, когда информация ограниченного распространения становилась доступна неограниченному кругу людей посредством сети Интернет. В подобных случаях лицо, завладевшее размещенной в сети Интернет в свободном доступе информацией, не подлежит уголовной ответственности.
На основании изложенного полагаем возможным согласиться лишь в части с тезисом о том, что предметом преступления, предусмотренного ст. 352 УК, может быть только информация, распространение и (или) предоставление которой ограничено. Так, информация, относящаяся в соответствии с Законом N 455-З к общедоступной, может храниться в компьютерной системе, сети, на машинном носителе и передаваться с использованием средств компьютерной связи. Иных признаков предмета неправомерного завладения компьютерной информацией ст. 352 УК не содержит.
Закон N 455-З устанавливает порядок получения общедоступной информации. Ее получение в нарушение положений Закона N 455-З будет являться противоправным, или неправомерным. В связи с этим общедоступная информация формально может выступать предметом преступления, предусмотренного ст. 352 УК, однако в данном случае могут отсутствовать такие элементы состава преступления, как, например, общественно опасные последствия в виде существенного вреда.
Также отметим, что информация, перечисленная в ст. 16 Закона N 455-З, отнесена к общедоступной информации не по причине отсутствия значимости и ценности, а наоборот, исключительной ее важности для общества и граждан, и неправомерное завладение ею может нарушить гарантированное ст. 34 Конституции Республики Беларусь право граждан на получение информации и привести к значительному ущемлению прав и законных интересов государственных органов, организаций и учреждений. При этом обладателем такой информации является государство в лице государственных органов и организаций, которыми в соответствии с Законом N 455-З должны быть предприняты меры защиты такой информации.
Учитывая материальную конструкцию состава преступления, полагаем, что неправомерное копирование общедоступной информации в компьютерном виде не может причинить существенный вред. Однако иное неправомерное, связанное с изъятием, завладение (хищение) указанной информацией (например, информацией о состоянии преступности и фактах нарушения законности, о санитарно-эпидемиологической обстановке) может создать препятствие для нормальной работы государственных органов и учреждений, реализации законных прав и интересов граждан, что может быть отнесено органом, ведущим уголовный процесс, к существенному вреду.
На основании изложенного полагаем, что относительно установленного законодательством правового режима информации предметом неправомерного завладения компьютерной информацией может быть:
- информация, распространение и (или) предоставление которой ограничено, полученная в нарушение положений Закона N 455-З и иных законодательных актов;
- общедоступная информация при нарушении лицом установленного ст. 21 – 22-1 Закона N 455-З порядка получения такой информации.