Криминальное банкротство: причины и последствия (часть 1)

Банкротство обычно наступает в результате достаточно длительного взаимодействия различных негативных факторов при отсутствии или недостаточности внимания собственников и менеджеров организации к угрозам внешней среды и слабым сторонам ее деятельности.

Внешним признаком банкротства является состояние устойчивой неплатежеспособности, означающее, что организация поглощает ресурсы кредиторов, т.е. функционирует за их счет, а также создает недоимки по налогам и другим обязательным платежам, т.е. функционирует за счет населения и общества в целом.

Кредиторы и органы государственного управления не могут терпеть такое положение бесконечно долго. В конце концов кто-то из них, не получив удовлетворения своих требований по обязательствам обычными способами, обращается в экономический суд с заявлением о банкротстве должника.

Одним из существенных вопросов при рассмотрении дела в экономическом суде является выяснение того, является ли банкротство обычным, т.е. отражающим внутренне присущий рыночной экономике риск ведения предпринимательской деятельности, или криминальным.

Виды банкротства и его последствия для виновных лиц

Белорусским законодательством предусмотрены различные виды ответственности собственников и должностных лиц организаций при банкротстве. Общее правило о гражданско-правовой ответственности установлено ст. 52 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее – ГК), а конкретизируют его ст. 9, 11 и 233 Закона Республики Беларусь от 13.07.2012 N 415-З “Об экономической несостоятельности (банкротстве)” (далее – Закон о банкротстве), определяющие, что:

– если в суд подано заявление должника при наличии у лица, от имени которого подано заявление, возможности удовлетворить требования кредиторов в полном объеме, то лицо, от имени которого подано заявление, несет перед кредиторами ответственность за реальный ущерб, причиненный этим действием;

– если банкротство должника – юридического лица вызвано собственником его имущества, учредителями (участниками) или иными лицами, в том числе руководителем должника, имеющими право давать обязательные для должника указания либо имеющими возможность иным образом определять его действия, то такие лица при недостаточности имущества должника для расчета с кредиторами солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам должника;

– при неподаче должником заявления должника в срок не позднее 1 месяца со дня возникновения (выявления) соответствующего основания руководитель должника, председатель ликвидационной комиссии (ликвидатор) и (или) иные виновные в этом лица, уполномоченные в соответствии с учредительными документами, договорами или законодательством управлять должником – юридическим лицом, в том числе принимать решение о подаче заявления должника, солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам должника, если:

• удовлетворение требований одного или нескольких кредиторов приводит к невозможности исполнения денежных обязательств должника в полном объеме перед другими кредиторами либо прекращению деятельности должника – юридического лица;
• органом (лицами), уполномоченным (уполномоченными) в соответствии с учредительными документами должника – юридического лица на принятие решения о его ликвидации, принято решение о подаче в суд заявления должника;
• собственником имущества должника – унитарного предприятия или органом, им уполномоченным, принято решение о подаче в суд заявления должника;
• стоимость имущества должника – юридического лица, в отношении которого в соответствии с гражданским законодательством принято решение о ликвидации, недостаточна для удовлетворения требований кредиторов либо имущество отсутствует (определяется по промежуточному ликвидационному балансу);

– кредитор или его правопреемники, государственные органы, прокурор, контролирующие органы вправе предъявить иски о привлечении к субсидиарной ответственности в течение 10 лет с момента возбуждения производства по делу о банкротстве в суд, рассматривавший это дело.

Кроме гражданско-правовой установлена и уголовная ответственность за ложное и преднамеренное банкротство.

В уголовном законодательстве (ст. 238 Уголовного кодекса Республики Беларусь (далее – УК)) под ложным банкротством понимается подача индивидуальным предпринимателем или должностным лицом юридического лица в экономический суд заявления должника о своей экономической несостоятельности (банкротстве), иных документов, содержащих заведомо недостоверные сведения о неплатежеспособности должника, имеющей или приобретающей устойчивый характер, в целях признания должника экономически несостоятельным (банкротом). В качестве санкции применяется штраф, или лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, или арест, или ограничение либо лишение свободы на срок до 3 лет, а в случае причинения ущерба в особо крупном размере – штраф, ограничение или лишение свободы на срок до 5 лет.

Преднамеренное банкротство (ст. 240 УК) рассматривается как умышленное создание или увеличение неплатежеспособности, совершенное индивидуальным предпринимателем, должностным лицом либо учредителем (участником), собственником имущества юридического лица в личных интересах или в интересах иных лиц. Санкцией при причинении ущерба в крупном размере является штраф, или лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, или арест, или ограничение либо лишение свободы на срок до 3 лет, а при совершении этого преступления повторно, либо группой лиц по предварительному сговору, либо при причинении ущерба в особо крупном размере – штраф, ограничение или лишение свободы на срок до 5 лет.

Предусмотрена также ответственность еще за два вида преступлений, связанных с банкротством: сокрытие экономической несостоятельности (банкротства) и препятствование возмещению убытков кредитору.

Под сокрытием экономической несостоятельности (банкротства) понимается сокрытие имеющей или приобретающей устойчивый характер неплатежеспособности, совершенное индивидуальным предпринимателем или должностным лицом, учредителем (участником) либо собственником имущества юридического лица путем представления сведений, не соответствующих действительности, подделки документов, искажения бухгалтерской отчетности или иным способом, повлекшее причинение ущерба кредитору в крупном размере. Оно наказывается штрафом, или лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, или арестом, или ограничением либо лишением свободы на срок до 3 лет (ст. 239 УК).

Препятствование возмещению убытков кредитору подразумевает сокрытие, отчуждение, повреждение или уничтожение имущества индивидуального предпринимателя или юридического лица, неплатежеспособность которых имеет или приобретает устойчивый характер, с целью сорвать или уменьшить возмещение убытков кредитору, совершенные индивидуальным предпринимателем или должностным лицом, учредителем (участником) либо собственником имущества юридического лица, повлекшие причинение ущерба кредитору в крупном размере. Наказывается штрафом, или арестом, или ограничением либо лишением свободы на срок до 2 лет (ст. 241 УК).

И, наконец, ст. 12.13 Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях установлена ответственность в виде предупреждения или штрафа в размере до 50 базовых величин (для юридического лица – до 500 базовых величин) за неправомерные деяния при принятии мер по предупреждению экономической несостоятельности (банкротства) или при осуществлении процедур экономической несостоятельности (банкротства), в частности:

• необоснованное непринятие своевременных мер по предупреждению экономической несостоятельности (банкротства), установленных в отношении индивидуального предпринимателя или юридического лица, либо представление не соответствующего действительности обоснования отказа в принятии таких мер, а также умышленное принятие мер, приведших к экономической несостоятельности (банкротству);
• сокрытие, отчуждение, повреждение или уничтожение имущества индивидуального предпринимателя или юридического лица, неплатежеспособность которых имеет или приобретает устойчивый характер, с целью сорвать или уменьшить возмещение убытков кредитору (кредиторам), совершенные этим индивидуальным предпринимателем или должностным лицом, учредителем (участником) либо собственником имущества этого юридического лица, если эти деяния не влекут уголовной ответственности;
• совершенные при осуществлении процедур экономической несостоятельности (банкротства) сокрытие, повреждение или уничтожение имущества индивидуального предпринимателя или юридического лица, неплатежеспособность которых имеет или приобретает устойчивый характер, либо сокрытие сведений о наличии имущественных обязательств перед кредиторами или сведений о наличии имущественных обязательств перед этим индивидуальным предпринимателем или этим юридическим лицом, а равно нарушение установленных законодательством порядка или условий отчуждения такого имущества или совершения иных сделок с ним;
• неисполнение предусмотренной законодательством об экономической несостоятельности (банкротстве) обязанности подачи в экономический суд заявления должника о своей экономической несостоятельности (банкротстве).

Хотя криминальное банкротство обычно рассматривается как обман кредиторов либо присвоение имущества организации (ее собственников), часто оно является результатом недопонимания владельцами бизнеса и менеджерами своих обязанностей, ответственности и последствий предпринимаемых действий или бездействия. Достаточно часто причиной неблагоприятных тенденций в развитии ситуации и банкротства организации становится заключение и исполнение сделок на заведомо невыгодных условиях.

Выявление признаков криминального банкротства

Выявление признаков криминального банкротства проводится в соответствии с Инструкцией о порядке определения наличия (отсутствия) признаков ложной экономической несостоятельности (банкротства), преднамеренной экономической несостоятельности (банкротства), сокрытия экономической несостоятельности (банкротства) или препятствования возмещению убытков кредитору, а также подготовки экспертных заключений по этим вопросам, утвержденной постановлением Министерства экономики Республики Беларусь от 04.12.2012 N 107 (далее – Инструкция N 107), которая обязательна к применению управляющими, а также экспертами в случае и на основаниях, установленных Законом о банкротстве.

При определении наличия признаков криминального банкротства, а также подготовке экспертных заключений по этим вопросам анализируются документы за период продолжительностью не менее двух лет, предшествовавших дате определения наличия (отсутствия) признаков (исследуемый период), а при отсутствии документов за этот период – за имеющийся период. Источники информации перечислены в п. 5 Инструкции N 107, к основным из них следует отнести такие, как:

• заявление должника о банкротстве;
• учредительные документы должника, решения учредителей (участников) должника, его органов управления, приказы по основной деятельности;
• документы, содержащие сведения о составе органов управления должника, а также о лицах, имеющих право давать обязательные для должника указания либо возможность иным образом определять его действия;
• бухгалтерская отчетность должника, в том числе регистры бухгалтерского учета, первичные учетные документы, приказы об утверждении учетной политики должника;
• документы, содержащие сведения о составе имущества должника с аналитической расшифровкой каждого вида имущества на дату подачи в экономический суд заявления о признании должника банкротом, а также перечень имущества должника, приобретенного или отчужденного за исследуемый период;
• договоры, на основании которых производились отчуждение или приобретение имущества должника, увеличение или уменьшение кредиторской и дебиторской задолженности, иные документы по сделкам, повлекшим изменения финансового состояния и платежеспособности должника;
• отчеты по оценке имущества должника;
• перечни дебиторов и кредиторов с раздельным указанием сумм основной задолженности, процентов, неустойки (штрафа, пени) за ненадлежащее исполнение обязательств и сроков исполнения обязательств по каждому из них на дату подачи заявления о банкротстве;
• документы налоговых проверок, проверок финансово-хозяйственной деятельности должника, аудиторских заключений.

В связи с периодом исследования и перечнем документов имеется несколько вопросов. Во-первых, не совсем ясно, зачем анализировать ситуацию (если на то нет особых причин и указаний) за период, когда деятельность должника контролировал временный управляющий или управление осуществлял антикризисный управляющий.

Во-вторых, одна из проблем, возникающая, в частности, при проведении экспертизы, – запоздалое (через месяцы или даже годы после возбуждения дела о банкротстве) назначение экспертизы или длительность ее проведения, которая часто связана с необходимостью истребования дополнительных документов. Ложное, преднамеренное банкротство (ст. 238 и 240 УК) и сокрытие банкротства (ст. 239 УК) относятся к группе менее тяжких преступлений; препятствование возмещению убытков кредиторам – к преступлениям, не представляющим большой общественной опасности; лицо освобождается от уголовной ответственности, если со дня совершения преступления истекло 5 лет в первом случае и 2 года – во втором (ст. 12 и 83 УК). Поэтому запаздывание в проведении и получении результатов экспертизы в некоторых случаях означает, что эта работа проделана впустую.

В-третьих, хотя действие Инструкции N 107 распространяется и на индивидуальных предпринимателей, и на юридических лиц, работающих по упрощенной системе налогообложения (далее – УСН), особенности ведения ими учета и документации никак не отражены. В данном случае важное значение имеет профессионализм управляющего или эксперта, понимающих эти особенности и запрашивающих необходимые документы у обладающих (возможно) ими лиц.

Пунктом 7 Инструкции N 107 установлено, что в случае выявления управляющим признаков банкротства сведения об их наличии должны представляться в экономический суд, органы прокуратуры, иные правоохранительные и контролирующие (надзорные) органы в соответствии с их компетенцией; определен состав этих сведений. Основой для данного требования послужили соответствующие нормы ст. 42 и 77 Закона о банкротстве, которыми определены обязанности временного (антикризисного) управляющего, а также ст. 117 Закона о банкротстве, которая определяет порядок сообщения о преступлении и (или) об административном правонарушении.

Выявление признаков ложного банкротства

К признакам ложного банкротства Инструкция N 107 относит:

• отсутствие неплатежеспособности должника, имеющей или приобретающей устойчивый характер, на дату его обращения в экономический суд с заявлением о своем банкротстве;
• наличие у должника возможности удовлетворить требования кредиторов в полном объеме на дату его обращения в экономический суд с заявлением о своем банкротстве и представление должником в экономический суд документов, содержащих недостоверные сведения о составе его имущества и (или) обязательств.

Для установления наличия или отсутствия признаков ложного банкротства проводятся:

• исследование документов, указанных в п. 5 Инструкции N 107, с целью определения достоверности содержащихся в них сведений о платежеспособности должника, а также сопоставления объемов имущества и платежных обязательств должника на дату его обращения в экономический суд с заявлением о своем банкротстве;
• анализ и оценка обоснования должником невозможности удовлетворить в полном объеме требования кредиторов либо иных действий, явившихся основанием для подачи заявления о своем банкротстве в соответствии с требованиями Закона о банкротстве;
• расчет коэффициентов текущей ликвидности (К1), обеспеченности собственными оборотными средствами (К2) и обеспеченности финансовых обязательств активами (К3), на его основании – оценка платежеспособности должника (в соответствии с постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 12.12.2011 N 1672 “Об определении критериев оценки платежеспособности субъектов хозяйствования”, постановлением Министерства финансов и Министерства экономики Республики Беларусь от 27.12.2011 N 140/206 “Об утверждении Инструкции о порядке расчета коэффициентов платежеспособности и проведения анализа финансового состояния и платежеспособности субъектов хозяйствования”).

Инструкция N 107 не определяет, на основании каких документов производить расчет показателей и оценку платежеспособности, а это важно. Если на основании представленных должником документов, то в чем смысл такого исследования в случае выявления недостоверности содержащихся в них сведений? Поэтому представляется, что управляющий (эксперт) вправе и даже должен (при наличии такой возможности) скорректировать данные учета и отчетности для расчета показателей платежеспособности.

В результате исследования в отношении должника – юридического лица могут быть сделаны следующие выводы:

• если неплатежеспособность организации не имеет или не приобретает устойчивого характера, но удовлетворение требований одного (нескольких) кредиторов приводит к невозможности исполнения денежных обязательств должника в полном объеме перед другими кредиторами, то признаки ложного банкротства отсутствуют;
• если неплатежеспособность организации приобретает или имеет устойчивый характер, что подтверждается в том числе представленными должником в экономический суд документами, то признаки ложного банкротства отсутствуют;
• если неплатежеспособность организации не имеет или не приобретает устойчивого характера, у должника имеется возможность удовлетворить требования кредиторов в полном объеме и заявление должника подано в экономический суд на основании документов, содержащих недостоверные сведения о составе его имущества и (или) обязательств, то признаки ложного банкротства усматриваются.

В отношении должника – индивидуального предпринимателя и юридического лица, применяющего УСН, могут быть сделаны следующие выводы:

• если заявление должника подано в экономический суд при отсутствии у должника возможности удовлетворить требования кредиторов в полном объеме, что подтверждается в том числе представленными должником в экономический суд документами, то признак ложного банкротства отсутствует;
• если заявление должника подано в экономический суд на основании документов, содержащих недостоверные сведения о составе его имущества и (или) обязательств, и при наличии у должника возможности удовлетворить требования кредиторов в полном объеме, то признак ложного банкротства усматривается.

Для того чтобы получить любой из этих выводов и обеспечить его обоснованность, необходимо серьезно потрудиться, подвергнув исследованию массу документов и приняв на себя ответственность за суждение о наличии (отсутствии) неплатежеспособности организации, имеющей или приобретающей устойчивый характер, и возможности (невозможности) должника удовлетворить требования кредиторов в полном объеме.

Выявление признаков преднамеренного банкротства и препятствования возмещению убытков кредитору

Хотя преднамеренное банкротство и препятствование возмещению убытков кредитору – разные преступления, в Инструкции N 107 определение наличия (отсутствия) их признаков объединено в одной главе, с общими признаком, порядком его выявления и выводами на основании проведенного исследования.

В таком подходе имеются свои достоинства и недостатки. С одной стороны, у этих преступлений разная объективная сторона: у преднамеренного банкротства – действия (бездействие), приводящие к созданию или увеличению неплатежеспособности с последствиями в виде причинения ущерба в крупном или особо крупном размере; у препятствования возмещению убытков кредитору – действия (бездействие) в форме сокрытия, отчуждения, повреждения или уничтожения имущества при неплатежеспособности, имеющей или приобретающей устойчивый характер, с последствиями в виде причинения ущерба в крупном размере. В первом случае ущерб может быть причинен самому должнику, собственнику его имущества (либо владельцам акций, долей, паев), кредиторам, работникам, государству (не получившему обязательные платежи или получившему их в меньшем размере); во втором – только кредиторам. С другой стороны, и в одном, и другом случае действия (бездействие) приводят к (совершаются в) ситуации неплатежеспособности, имеющей или приобретающей устойчивый характер. Поэтому использование общего признака с экономической точки зрения может быть оправданным.

В качестве признака преднамеренного банкротства и препятствования возмещению убытков кредитору названа неплатежеспособность должника, вызванная действиями (бездействием) его собственника, учредителей (участников) должника, индивидуального предпринимателя или иных лиц, в том числе руководителя должника, имеющих право давать обязательные для должника указания либо имеющих возможность иным образом определять его действия.

Инструкция N 107 устранила противоречие между трактовкой состава преступления ст. 241 УК и использовавшимся ранее подходом к выявлению его признаков, основанным на установлении того, совершались ли должником сделки и исполнение платежных обязательств, влекущие предпочтительное удовлетворение требований одних кредиторов перед другим. Практика показала, что это противоречие приводило к невозможности использовать результаты исследования (экспертизы) для привлечения виновного лица к уголовной ответственности.

Для установления наличия (отсутствия) признаков преднамеренного банкротства и препятствования возмещению убытков кредитору проводятся:

• исследование документов, указанных в п. 5 Инструкции N 107, с целью выявления соответствия сделок и действий (бездействия) ответственных лиц требованиям законодательства и (или) выявления сделок и действий (бездействия), направленных на уменьшение стоимости или размера имущества должника либо на увеличение размера платежных обязательств к должнику;
• анализ сделок должника, заключенных на заведомо невыгодных условиях, повлекших существенное изменение значений К1, К2, К3, а также величины чистых активов (далее – ЧА);
• расчет коэффициентов К1, К2 и К3 и оценка платежеспособности должника, а также расчет величины ЧА.

Величина ЧА характеризует наличие активов, не обремененных обязательствами, и определяется в соответствии с Инструкцией о порядке расчета стоимости чистых активов, утвержденной постановлением Министерства финансов Республики Беларусь от 11.06.2012 N 35 “Об утверждении Инструкции о порядке расчета стоимости чистых активов и признании утратившими силу некоторых нормативных правовых актов Министерства финансов Республики Беларусь и их отдельных структурных элементов”.

При этом под существенным изменением понимается:

– изменение значений К1, и (или) К2, и (или) К3 и (или) величины ЧА более чем на 20% в течение года;

– изменение значений коэффициентов К1, и (или) К2, и (или) К3, приведшее к утрате платежеспособности или возникновению неплатежеспособности, имеющей или приобретающей устойчивый характер.

К заведомо невыгодным условиям заключения сделки для должника в соответствии с п. 17 Инструкции N 107 отнесены:

• занижение или завышение цены (тарифа) за поставляемые (приобретаемые) товары (работы, услуги) по сравнению со сложившейся рыночной конъюнктурой;
• заведомо невыгодные для должника сроки и (или) способы оплаты по реализованному (приобретенному) имуществу;
• любые формы отчуждения (обременения обязательствами) имущества должника, если они не сопровождаются эквивалентным сокращением задолженности;
• предоставление имущества должника в пользование иным лицам безвозмездно или с заниженным размером вознаграждения по сравнению со сложившейся рыночной конъюнктурой;
• списание имущества должника с нарушением установленного законодательством порядка его списания;
• установление заработной платы и иных связанных с исполнением трудовых обязанностей выплат в размере, не обоснованном результатами деятельности и (или) с нарушением требований законодательства.

Очевидно, что этот перечень не является всеохватывающим и не должен рассматриваться как закрытый, что соотносится с требованием выявлять сделки и действия (бездействие), направленные на уменьшение имущества (увеличение обязательств) должника, вариаций которых множество (ряд примеров приведен в следующем разделе настоящей статьи).

В результате определения наличия (отсутствия) признаков преднамеренного банкротства и препятствования возмещению убытков кредитору в отношении должника – юридического лица согласно п. 18 Инструкции N 107 могут быть сделаны следующие выводы:

• если значения коэффициентов К1, К2, К3, а также величины ЧА за исследуемый период существенно не ухудшились, то признаки преднамеренного банкротства и препятствования возмещению убытков кредитору отсутствуют;
• если значения К1, и (или) К2, и (или) К3 и (или) величины ЧА за исследуемый период существенно ухудшились, но не были выявлены следующие обстоятельства: несоответствие сделок и действий (бездействия) требованиям законодательства, и (или) сделки и действия (бездействие), направленные на уменьшение стоимости или размера имущества должника либо на увеличение размера платежных обязательств к должнику, и (или) сделки, заключенные на заведомо невыгодных условиях, повлекшие существенное изменение К1, К2, К3 и величины ЧА, – то признаки преднамеренного банкротства и препятствования возмещению убытков кредитору отсутствуют;
• если значения коэффициентов К1, и (или) К2, и (или) К3 и (или) величины ЧА за исследуемый период существенно ухудшились и были выявлены следующие обстоятельства: несоответствие сделок и действий (бездействия) требованиям законодательства, и (или) сделки и действия (бездействие), направленные на уменьшение стоимости или размера имущества должника либо на увеличение размера платежных обязательств к должнику, и (или) сделки, заключенные на заведомо невыгодных условиях, повлекшие существенное изменение К1, К2, К3 и величины ЧА, – то признаки преднамеренного банкротства и препятствования возмещению убытков кредитору усматриваются.

Следует отметить, что в Инструкции N 107 применяется подход к выявлению признаков криминального банкротства, основанный на анализе динамики коэффициентов платежеспособности, который позволяет определить подозрительные сделки в конкретный период. С одной стороны, вследствие этого упрощается определение причин неплатежеспособности и дальнейшего банкротства субъекта хозяйствования. С другой стороны, это уводит нас от проблемы, наталкивает на мысль о том, что форма (показатели как отражение состояния имущества, капитала и обязательств) важнее содержания (сделок, которые привели к такому состоянию). Предложенный вариант выводов трудно считать приемлемым: формальными показателями (которые могут быть основаны на недостоверной или сомнительной отчетности) нельзя подменять сущность – действия или бездействие, повлекшие реальное создание или увеличение неплатежеспособности, невозможность рассчитаться по обязательствам, часто уже признанную судами и не взысканную судебными исполнителями.

В отношении индивидуального предпринимателя и юридического лица, применяющего УСН, признаки преднамеренного банкротства и (или) препятствования возмещению убытков кредитору усматриваются согласно п. 19 Инструкции N 107 при выявлении фактов несоответствия сделок и действий (бездействия) требованиям законодательства и (или) сделок и действия (бездействия), направленных на уменьшение стоимости или размера имущества должника либо на увеличение размера платежных обязательств к должнику, или факта заключения сделки на заведомо невыгодных условиях.

Однако сам факт заключения сделки не обязательно приводит к наступлению последствий, в т.ч. в виде причиненного ущерба. Поэтому, вероятно, здесь было бы более правильно рассматривать исполненные, а не заключенные сделки.

Необходимо также отметить, что для привлечения к уголовной ответственности за преднамеренное банкротство недостаточно определить наличие его признаков. Органам уголовного преследования потребуется доказать и наличие вины в форме прямого умысла, и цели в виде удовлетворения личных интересов или интересов иных лиц, что сделать непросто. Вместе с тем не следует и произвольно ограничивать сферу ответственности за преднамеренное банкротство. В частности, нельзя согласиться с иногда высказываемыми мнениями о том, что для применения ст. 240 УК необходимо, чтобы факт экономической несостоятельности (банкротства) был установлен вступившим в законную силу решением суда о признании должника экономически несостоятельным и открытии конкурсного производства, а также чтобы обстоятельства, свидетельствующие о действиях (бездействии) ответственных лиц, повлекших неспособность должника удовлетворить требования кредиторов, были выявлены в результате экспертизы, проведенной в процессе производства по делу о банкротстве. Действующее законодательство не устанавливает таких ограничений, и объективная сторона данного преступления – создание или увеличение неплатежеспособности субъекта хозяйствования вне зависимости от того, имеется или нет в суде дело о его банкротстве. Проведение экспертизы формально также не является обязательным, хотя в реальности ее отсутствие, как правило, существенно сужает доказательную базу.

Выявление признаков сокрытия банкротства

В соответствии с Инструкцией N 107 признаком сокрытия банкротства должника является сокрытие ответственными лицами неплатежеспособности, имеющей или приобретающей устойчивый характер (для индивидуального предпринимателя и юридического лица, применяющего УСН – неплатежеспособности), путем представления сведений, не соответствующих действительности, искажения бухгалтерской отчетности и иным способом за исследуемый период.

Для установления наличия (отсутствия) признаков сокрытия банкротства проводятся:

– расчет коэффициентов К1, К2, К3 и оценка платежеспособности должника;

– исследование документов, указанных в п. 5 Инструкции N 107, с целью выявления фактов представления должником сведений, содержащих недостоверную информацию о платежеспособности должника, подделки, уничтожения документов, сокрытия сведений об имуществе, искажения бухгалтерского учета и отчетности путем внесения сведений, не соответствующих действительности, и другими способами, скрывающими действительное финансовое положение должника, являющегося неплатежеспособным или неплатежеспособность которого имеет или приобретает устойчивый характер.

Как и в случае с ложным банкротством, основную проблему будет представлять определение платежеспособности индивидуального предпринимателя и юридического лица, применяющего УСН. Не менее сложным представляется выявление фактов подделки или уничтожения документов. Скорее всего, здесь придется говорить о признаках подделки или об отсутствии (непредставлении) документов.

В результате исследования могут быть сделаны следующие выводы:

– если при оценке платежеспособности должника и исследовании документов не выявлено фактов сокрытия неплатежеспособности, имеющей или приобретающей устойчивый характер, то признак сокрытия банкротства должником отсутствует;

– если при оценке платежеспособности должника и исследовании документов выявлены факты сокрытия неплатежеспособности, имеющей или приобретающей устойчивый характер (для индивидуального предпринимателя и юридического лица, применяющего УСН – неплатежеспособности), то признаки сокрытия банкротства должником усматриваются.

Таким образом, критерии, по которым проводится выявление признаков криминального банкротства, носят одновременно формальный (неблагоприятные значения в сравнении с нормативами или существенное ухудшение коэффициентов К1, К2, К3 и величины ЧА) и оценочный (невыгодность условий сделок для субъекта хозяйствования, их совершение в пользу иных лиц; бездействие в ситуациях, когда следовало бы действовать) характер. В связи с этим возникает необходимость не только рассчитать показатели и их изменение, но и, во-первых, определить достоверность данных отчетности и учета, во-вторых, вникнуть в суть финансово-хозяйственной деятельности, определить, в чью пользу или во вред кому были произведены те или иные действия (бездействие), кто имел на то полномочия и обязан был их совершить, но не совершил, либо не имел полномочий, но совершил действия.