В части 1 настоящей статьи были проанализированы понятие и признаки крупной сделки. Далее будет рассмотрен порядок совершения хозяйственным обществом крупных сделок.
Согласно части третьей статьи 58 Закона Республики Беларусь от 09.12.1992 N 2020-XII «О хозяйственных обществах» (далее — Закон) крупные сделки хозяйственного общества могут совершаться по решению общего собрания его участников, если уставом принятие такого решения не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) этого общества или иное не установлено Президентом Республики Беларусь. Часть шестая статьи 58 Закона определяет квалифицированное большинство голосов лиц, принявших участие в общем собрании, которым общее собрание участников хозяйственного общества принимает решение о совершении крупной сделки, в зависимости от стоимости предмета сделки. Большее число голосов может быть предусмотрено уставом хозяйственного общества. Следует отметить, что подписание договора, выражающего содержание крупной сделки, директором общества, одновременно являющимся его участником с размером доли в уставном фонде общества девяносто процентов, не подменяет собой решение общего собрания участников общества о совершении данной сделки, о чем свидетельствует следующий пример из судебной практики. Возражая против исковых требований истца о признании крупной сделки недействительной, ответчик ссылался на то, что истец, как участник хозяйственного общества, владеет долей в уставном фонде в размере десяти процентов. Второму участнику хозяйственного общества, являющемуся одновременно его директором, принадлежит доля в уставном фонде в размере девяносто процентов. Истец при голосовании на общем собрании участников хозяйственного общества не смог бы повлиять на решение о совершении крупной сделки. Директор хозяйственного общества подписал оспариваемую сделку от имени общества. Тем самым он выразил свое согласие на совершение данной сделки не только как лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, но и как участник общества, который при голосовании на общем собрании имел бы право решающего голоса. Однако суд посчитал необоснованными изложенные доводы ответчика, указав, что согласно части шестой статьи 58 Закона и уставу хозяйственного общества принятие решения о совершении крупной сделки относится к компетенции общего собрания участников хозяйственного общества и не может быть отнесено к компетенции исполнительного органа данного общества. Рассмотренный пример из судебной практики показывает, что при отнесении решения вопроса о совершении крупной сделки к компетенции общего собрания участников хозяйственного общества такое собрание должно быть созвано и проведено в установленном порядке независимо от соотношения долей участников в уставном фонде общества и выполнения кем-либо из участников функции исполнительного органа общества.
Если решение о совершении крупной сделки отнесено уставом к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества, такое решение принимается всеми членами этого совета единогласно. Если единогласное решение советом директоров (наблюдательным советом) хозяйственного общества не принято, решение о совершении крупной сделки принимается общим собранием участников этого общества (часть пятая статьи 58 Закона). В этом случае для принятия общим собранием участников хозяйственного общества решения о совершении крупной сделки необходимо квалифицированное большинство голосов лиц, принявших участие в общем собрании, предусмотренное частью шестой статьи 58 Закона. Представляется, что норма второго предложения части пятой статьи 58 Закона подлежит применению и в случае, когда в соответствии с Законом отсутствует возможность принятия советом директоров (наблюдательным советом) хозяйственного общества единогласного решения. Так, в силу части пятой статьи 51 Закона в случае выбытия члена (членов) совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества из его состава совет директоров (наблюдательный совет) продолжает осуществлять свои полномочия до избрания нового состава совета директоров (наблюдательного совета). Одним из исключений из данного правила является случай, когда в соответствии с Законом и уставом хозяйственного общества требуется единогласное принятие решения всеми членами совета директоров (наблюдательного совета). Таким образом, в период с момента выбытия из состава совета директоров (наблюдательного совета) одного или нескольких его членов до момента избрания нового состава совета директоров (наблюдательного совета) данный орган управления хозяйственного общества не вправе принимать решения по вопросам, требующим единогласного решения всех его членов. К числу таких вопросов относится вопрос о совершении крупной сделки (часть пятая статьи 58 Закона). Следовательно, на наш взгляд, в указанный период решение о совершении крупной сделки может быть принято только общим собранием участников хозяйственного общества в соответствии с частью шестой статьи 58 Закона.
Согласно части третьей статьи 52 Закона в случае, если количество членов совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества оказалось менее половины количества избранных его членов или менее числа, определенного уставом в соответствии с частью первой статьи 52 Закона для правомочности заседания совета директоров (наблюдательного совета), а также менее количества, предусмотренного частью второй статьи 84 Закона, совет директоров (наблюдательный совет) обязан в пятнадцатидневный срок принять решение о проведении внеочередного общего собрания участников хозяйственного общества для доизбрания или избрания нового состава совета директоров (наблюдательного совета) этого общества. Оставшиеся члены совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества вправе принимать решение только о созыве внеочередного общего собрания. Таким образом, в период с момента, когда количество членов совета директоров (наблюдательного совета) стало менее необходимого минимального их количества, до момента доизбрания или избрания нового состава совета директоров (наблюдательного совета) данный орган управления хозяйственного общества не вправе осуществлять свои полномочия, в том числе принимать решение о совершении крупной сделки. Следовательно, на наш взгляд, в указанный период решение о совершении крупной сделки может быть принято только общим собранием участников хозяйственного общества в соответствии с частью шестой статьи 58 Закона.
В силу части пятой статьи 52 Закона решения совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества могут приниматься методом опроса его членов, если это предусмотрено уставом. Таким образом, решения совета директоров (наблюдательного совета) о совершении крупной сделки могут приниматься на заседании данного органа управления либо, если такая возможность предусмотрена уставом хозяйственного общества, путем опроса членов совета директоров (наблюдательного совета). При этом для соблюдения требования части пятой статьи 58 Закона о единогласном принятии решения о совершении крупной сделки всеми членами совета директоров (наблюдательного совета) необходимо, чтобы соответственно:
- все члены совета директоров (наблюдательного совета) приняли участие в его заседании и проголосовали за совершение крупной сделки;
- все члены совета директоров (наблюдательного совета) были в соответствии с уставом хозяйственного общества опрошены по вопросу о совершении крупной сделки и проголосовали за ее совершение.
Согласно части четвертой статьи 58 Закона в решении о совершении крупной сделки хозяйственного общества должны быть указаны:
- иные лица, являющиеся ее сторонами. В решении о совершении крупной сделки, на наш взгляд, должны быть указаны наименование (фамилия, имя, отчество), место нахождения (жительства), сведения о государственной регистрации (паспортные данные) юридического (физического) лица (лиц), с которым (которыми) хозяйственное общество заключает крупную сделку;
- предмет сделки, ее сумма (общая сумма взаимосвязанных сделок). Предмет сделки определяется путем указания в решении о ее совершении суммы денежных средств и (или) сведений, позволяющих однозначно идентифицировать имущество, являющееся предметом сделки (наименование имущества, место его нахождения (для недвижимого имущества), данные о его регистрации (при наличии (для недвижимого имущества, транспортных средств, товарных знаков (знаков обслуживания) и др.)), марка, модель и др.; наименование, количество, ассортимент, качество товара и т.д.);
- условия такой сделки, которые определены законодательством как существенные для сделок данного вида. Например, в решении о заключении договора продажи недвижимости должна быть указана цена этой недвижимости (часть первая пункта 1 статьи 526 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее — ГК)). В решении о заключении кредитного договора должны быть указаны сумма и валюта кредита, срок и порядок предоставления и возврата (погашения) кредита, размер процентов за пользование кредитом и порядок их уплаты, ответственность сторон и другие условия, перечисленные в статье 140 Банковского кодекса Республики Беларусь;
- другие условия сделки по решению органа управления хозяйственного общества, принимающего решение о совершении крупной сделки.
Таким образом, часть четвертая статьи 58 Закона определяет четкие требования к содержанию решения о совершении крупной сделки в отличие от статьи 57 Закона, которая не содержит требований к содержанию решения о совершении сделки, в которой имеется заинтересованность аффилированных лиц. В связи с этим содержание решения о совершении сделки, в которой имеется заинтересованность аффилированных лиц, может быть более неопределенным, чем содержание решения о совершении крупной сделки. Приведем пример из судебной практики. Так, хозяйственное общество обратилось в суд с иском о признании недействительным договора аренды нежилого помещения как сделки, в совершении которой имеется заинтересованность аффилированных лиц общества, совершенной с нарушением требований статьи 57 Закона. Суд, рассмотрев материалы дела, пришел к выводу, что, несмотря на отсутствие решения общего собрания участников хозяйственного общества о заключении оспариваемого договора, обстоятельства его заключения свидетельствуют о согласовании общим собранием участников общества совершения данной сделки. Так, в деле имелся протокол внеочередного общего собрания участников хозяйственного общества, на котором было принято решение о создании нового производства и заключении договоров аренды производственных помещений с ответчиком. Таким образом, контрагент хозяйственного общества по оспариваемой им сделке в лице ответчика был выбран участниками общества. Директор хозяйственного общества, подписывая оспариваемый договор, исполнял решение общего собрания участников общества. Таким образом, суд счел решение общего собрания участников хозяйственного общества о создании нового производства и заключении с этой целью договора аренды производственных помещений с определенным арендодателем достаточным, чтобы считать соблюденными требования статьи 57 Закона к заключению сделки, в которой имеется заинтересованность аффилированных лиц. Представляется, что, если бы в рассматриваемом случае договор аренды являлся крупной сделкой и требование о признании его недействительным было основано на несоблюдении части третьей статьи 58 Закона, иск следовало бы удовлетворить. Решение общего собрания участников хозяйственного общества с указанным выше содержанием не могло бы быть положено в основу заключения крупной сделки, поскольку решение о заключении являющегося крупной сделкой договора аренды нежилого помещения должно содержать все существенные условия данного договора, в том числе размер арендной платы (пункт 1 статьи 625 ГК).
В соответствии с частью первой пункта 26 постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 31.10.2011 N 20 «О некоторых вопросах рассмотрения дел с участием коммерческих организаций и их учредителей (участников)» (далее — постановление) решение общего собрания участников хозяйственного общества о крупной сделке может быть обжаловано в суд участником хозяйственного общества по правилам части седьмой статьи 45 Закона. Согласно данной правовой норме решение общего собрания участников хозяйственного общества о совершении крупной сделки может быть оспорено в суде участником (бывшим участником) акционерного общества в течение трех месяцев, а участником (бывшим участником) общества с ограниченной ответственностью или общества с дополнительной ответственностью — в течение двух месяцев со дня, когда они узнали или должны были узнать о принятии такого решения. Таким образом, следует различать иски о признании недействительным решения общего собрания участников хозяйственного общества о совершении крупной сделки и о признании недействительной самой такой сделки. Если решение общего собрания участников хозяйственного общества о совершении крупной сделки обжаловано и признано судом недействительным до фактического совершения данной сделки, то такая сделка не может быть совершена на основании указанного решения. Для ее совершения требуется принятие нового решения общего собрания участников хозяйственного общества в порядке, установленном частью третьей статьи 58 Закона. Если решение общего собрания участников хозяйственного общества о совершении крупной сделки признано судом недействительным после совершения данной сделки, то соответствующее судебное постановление служит основанием для признания крупной сделки недействительной, поскольку она считается совершенной без принятия решения общим собранием участников хозяйственного общества.
Исходя из части седьмой статьи 58 Закона внесение изменений в условия крупной сделки осуществляется по решению органа управления хозяйственного общества, принявшего решение о совершении крупной сделки. Общее собрание участников хозяйственного общества одновременно с принятием решения о совершении крупной сделки может принять решение о передаче полномочий по внесению изменений в ее условия, за исключением изменения иных лиц, являющихся ее сторонами, и предмета сделки, совету директоров (наблюдательному совету) хозяйственного общества. В этом случае решение совета директоров (наблюдательного совета) о внесении изменений в условия крупной сделки принимается в порядке, предусмотренном частью пятой статьи 58 Закона, то есть единогласно. В случае если указанное решение советом директоров (наблюдательным советом) хозяйственного общества единогласно не принято, оно принимается общим собранием участников этого общества.
Представляется, что часть пятая статьи 58 Закона применяется и в случае, если решение о совершении крупной сделки было принято советом директоров (наблюдательным советом), однако при принятии в соответствии с частью седьмой статьи 58 Закона решения о внесении изменений в условия сделки такое решение не было принято единогласно. В этом случае решение о внесении изменений в условия крупной сделки может быть принято общим собранием участников хозяйственного общества в установленном порядке.
Следует отметить, что совершение крупной сделки может повлечь для акционерного общества необходимость осуществить выкуп акций этого общества по требованию его акционеров, которые голосовали против принятия решения о совершении крупной сделки или не были надлежащим образом извещены о проведении общего собрания акционеров, на котором было принято такое решение (абзац четвертый части первой статьи 78 Закона).
Положения статьи 58 Закона не распространяются на сделки, совершаемые хозяйственным обществом в процессе обычной хозяйственной деятельности, за исключением случая, когда в совершении такой сделки имеется заинтересованность аффилированных лиц хозяйственного общества. Определение сделок, совершаемых хозяйственным обществом в процессе осуществления им обычной хозяйственной деятельности, дано в части шестой статьи 57 Закона, согласно которой таковыми признаются сделки, совершаемые хозяйственным обществом три и более раза в течение последних двенадцати месяцев, в частности сделки по приобретению обществом сырья и материалов, необходимых для осуществления производственно-хозяйственной деятельности, реализации готовой продукции, выполнению работ (оказанию услуг). Согласно части десятой пункта 24 постановления обычной хозяйственной деятельностью хозяйственного общества является совершение сделок, предусмотренных уставом, а также сделок, совершенных в процессе текущей хозяйственной деятельности. Критериями отнесения сделки к совершенной в процессе обычной хозяйственной деятельности является соотнесение ее с положениями устава хозяйственного общества о видах его деятельности, целях создания и т.п. Таким образом, для отнесения сделки к категории совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности имеет значение, какую именно хозяйственную деятельность осуществляет хозяйственное общество. Например, банк совершает сделки по предоставлению кредитов в процессе обычной хозяйственной деятельности. Хозяйственным обществом, не являющимся банком, сделки по получению кредитов, как правило, в процессе обычной хозяйственной деятельности не совершаются.
Вопрос об отнесении сделки к совершаемым хозяйственным обществом в процессе обычной хозяйственной деятельности может быть предметом более подробного рассмотрения с учетом некоторой нечеткости легального определения данной категории сделок и наличия значительного количества судебных постановлений, основывающихся на части шестой статьи 57 и части восьмой статьи 58 Закона. Обобщив нормы Закона и существующие примеры судебной практики, можно сделать вывод, что основными признаками сделки, совершаемой хозяйственным обществом в процессе обычной хозяйственной деятельности, являются следующие:
- соответствие сделки видам деятельности хозяйственного общества, предусмотренным его уставом, либо ее направленность на организационно-материальное обеспечение осуществления таких видов деятельности;
- наличие ранее заключенных хозяйственным обществом аналогичных сделок, то есть сделок одного типа, вида, условия которых существенно не отличаются от условий сделки, оцениваемой на предмет отнесения к сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности.
Если в совершении крупной сделки, осуществляемой хозяйственным обществом в процессе обычной хозяйственной деятельности, имеется заинтересованность аффилированных лиц хозяйственного общества, то решение о ее совершении принимается с соблюдением требований части девятой статьи 58 Закона. Так, в случае если крупная сделка одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность аффилированных лиц хозяйственного общества, решение о такой сделке принимается в порядке, установленном частями второй — шестой статьи 57 Закона для принятия решения о сделке, в совершении которой имеется заинтересованность аффилированного лица хозяйственного общества. Однако если в совершении крупной сделки заинтересованы все участники хозяйственного общества, решение о совершении такой сделки принимается в порядке, установленном статьей 58 Закона для принятия решения о совершении крупной сделки. Таким образом, случаи, в которых для совершения крупной сделки необходимо соблюдение требований статей 57, 58 Закона или такая сделка может быть совершена без соблюдения указанных требований, можно проиллюстрировать в следующей таблице.
Наличие заинтересованности в совершении крупной сделки аффилированных лиц Отнесение крупной сделки к сделкам, совершаемым хозяйственным обществом в процессе обычной хозяйственной деятельности Требования статей 57, 58 Закона, в соответствии с которыми принимается решение о совершении крупной сделки
Присутствует заинтересованность аффилированных лиц, за исключением заинтересованности всех участников хозяйственного общества Не относится Статья 57 Закона
Присутствует заинтересованность аффилированных лиц, в том числе всех участников хозяйственного общества Относится Статьи 57, 58 Закона не применяются
Присутствует заинтересованность всех участников хозяйственного общества Не относится Статья 58 Закона
Отсутствует заинтересованность аффилированных лиц, в том числе всех участников хозяйственного общества Не относится Статья 58 Закона
Отсутствует заинтересованность аффилированных лиц, в том числе участников хозяйственного общества Относится Статьи 57, 58 Закона не применяются
Часть девятая статьи 58 Закона регулирует порядок принятия решения о совершении сделки, одновременно относящейся к крупным сделкам и к сделкам, в совершении которых имеется заинтересованность аффилированных лиц хозяйственного общества. Рассматриваемая правовая норма устанавливает, что в такой ситуации пересечения двух критериев, которым соответствует сделка, приоритет имеет критерий заинтересованности в совершении сделки аффилированных лиц хозяйственного общества.
Представляется, что для применения к крупной сделке критерия заинтересованности в ее совершении всех участников хозяйственного общества не имеет значения, по какому из оснований, перечисленных в части первой статьи 57 Закона, каждый из участников общества заинтересован в совершении сделки. Часть девятая статьи 58 Закона указывает лишь на необходимость заинтересованности всех участников хозяйственного общества в совершении сделки на основании части первой статьи 57 Закона. В связи с этим принятие решения в соответствии со статьей 57 Закона о крупной сделке, в которой заинтересованы все участники общества, не требуется не только в случае, если размер доли каждого участника в уставном фонде составляет двадцать процентов и более (абзацы четвертый, пятый части первой статьи 56 Закона). Участники хозяйственного общества могут являться его аффилированными лицами и по другим основаниям. В качестве примера можно привести ситуацию, когда договор перевода долга, являющийся для хозяйственного общества крупной сделкой, заключен между хозяйственным обществом, имеющим двух участников, и указанными двумя участниками общества. При этом размер доли участника А в уставном фонде хозяйственного общества составляет девяносто девять процентов, а участника Б — один процент. Очевидно, что в соответствии с абзацем четвертым части первой статьи 56 Закона аффилированным лицом хозяйственного общества является участник А. Участник Б аффилированным лицом хозяйственного общества не является, поскольку размер его доли в уставном фонде составляет менее двадцати процентов. В данном случае решение о заключении договора перевода долга должно приниматься общим собранием участников хозяйственного общества в соответствии со статьей 57 Закона, поскольку в совершении данной сделки имеется заинтересованность участника А как аффилированного лица и стороны сделки (абзац второй части первой статьи 57 Закона). Норма второго предложения части девятой статьи 58 Закона не подлежит применению к отношениям сторон, поскольку участник Б не является аффилированным лицом хозяйственного общества. Однако ситуация изменится, если участник Б одновременно является директором хозяйственного общества. В этом случае участник Б будет являться аффилированным лицом хозяйственного общества в соответствии с абзацем вторым части первой статьи 56 Закона как лицо, осуществляющее полномочия единоличного исполнительного органа этого общества. В такой ситуации к отношениям сторон подлежит применению норма второго предложения части девятой статьи 58 Закона, поскольку все участники хозяйственного общества являются его аффилированными лицами (абзацы второй, четвертый части первой статьи 56 Закона) и все они, являясь сторонами крупной сделки, заинтересованы в ее совершении (абзац второй части первой статьи 57 Закона). В данном случае решение о заключении договора перевода долга должно приниматься общим собранием участников хозяйственного общества в соответствии с частью третьей статьи 58 Закона.
Таким образом, решение о совершении хозяйственным обществом крупной сделки принимается общим собранием участников хозяйственного общества. Уставом хозяйственного общества принятие такого решения может быть отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета). Решение общего собрания участников хозяйственного общества о совершении крупной сделки может быть обжаловано участником общества в соответствии с частью седьмой статьи 45 Закона.