Порядок совершения сделок, в которых имеется заинтересованность аффилированных лиц хозяйственного общества, или как избежать спорных ситуаций по таким сделкам (часть 2)

Определенный интерес представляет вопрос о принятии решения о совершении сделки, в которой имеется заинтересованность аффилированных лиц, в случае, если приятие такого решения в соответствии с частью третьей статьи 57 Закона Республики Беларусь от 09.12.1992 N 2020-XII «О хозяйственных обществах» (далее — Закон) осуществляется советом директоров (наблюдательным советом), который, однако, по каким-либо причинам не может осуществлять свои полномочия. Так, согласно части третьей статьи 52 Закона в случае, если количество членов совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества оказалось менее половины количества избранных его членов или менее числа, определенного уставом в соответствии с частью первой статьи 52 Закона для правомочности заседания совета директоров (наблюдательного совета), а также менее количества, предусмотренного частью второй статьи 84 Закона, совет директоров (наблюдательный совет) обязан в пятнадцатидневный срок принять решение о проведении внеочередного общего собрания участников хозяйственного общества для доизбрания или избрания нового состава совета директоров (наблюдательного совета) этого общества. Оставшиеся члены совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества вправе принимать решение только о созыве этого внеочередного общего собрания. Таким образом, с момента, когда количество членов совета директоров (наблюдательного совета) стало менее необходимого минимального их количества, до момента доизбрания или избрания нового состава совета директоров (наблюдательного совета) данный орган управления хозяйственного общества не вправе осуществлять свои полномочия, в том числе принимать решение о совершении сделки, в которой имеется заинтересованность аффилированных лиц. Однако статья 57 Закона прямо не указывает на возможность принятия решения о совершении такой сделки общим собранием участников хозяйственного общества в случае, если решение совета директоров (наблюдательного совета) о ее совершении не принято в соответствии с частью третьей статьи 57 Закона. Несмотря на это, по мнению автора, в рассматриваемом случае решение о совершении сделки, в которой имеется заинтересованность аффилированных лиц хозяйственного общества, может быть принято общим собранием участников общества. Такой вывод следует из норм части второй статьи 33 Закона, согласно которой общее собрание участников хозяйственного общества является его высшим органом управления, и части второй статьи 57 Закона, которая относит к компетенции данного органа принятие решений о совершении рассматриваемой категории сделок.

Следует обратить внимание, что статья 57 Закона не содержит специальных норм, регулирующих порядок внесения изменений в условия сделки, в совершении которой имеется заинтересованность аффилированных лиц, в отличие от статьи 58 Закона, регулирующей порядок совершения хозяйственным обществом крупных сделок. Часть седьмая статьи 58 Закона отдельно регулирует порядок принятия решения о внесении изменений в условия крупной сделки. Что касается сделок, в совершении которых имеется заинтересованность аффилированных лиц хозяйственного общества, то нам представляется, что соглашения о внесении в них изменений, в том числе о продлении срока их действия, должны заключаться в порядке, предусмотренном статьей 57 Закона для заключения самих указанных сделок, ввиду того, что:

  1. указанные соглашения являются сделками как действия, направленные на изменение гражданских прав и обязанностей (статья 154 Гражданского кодекса Республики Беларусь);
  2. статья 57 Закона не содержит специальных требований к порядку принятия решения о внесении изменений в условия сделки, в которой имеется заинтересованность аффилированных лиц.

Вместе с тем при заключении дополнительного соглашения к сделке, совершенной с соблюдением требований статьи 57 Закона в связи с наличием заинтересованности в ней аффилированных лиц, следует учитывать изменения в составе аффилированных лиц, имевшие место с момента совершения сделки до момента заключения дополнительного соглашения об изменении ее условий. Например, если стороной по сделке является член совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества, то в данной сделке имеется заинтересованность аффилированного лица, и она заключается с соблюдением статьи 57 Закона. В таком же порядке заключается дополнительное соглашение к данной сделке, если на момент его заключения контрагент хозяйственного общества по такой сделке по-прежнему является членом совета директоров (наблюдательного совета) общества. Если же на момент заключения дополнительного соглашения состав совета директоров (наблюдательного совета) изменился и другая сторона сделки больше не является членом данного совета, то для заключения дополнительного соглашения об изменении условий сделки соблюдение статьи 57 Закона, на наш взгляд, не требуется. Изложенное применимо также к заключению соглашения о расторжении сделки, в том числе досрочном.

Статья 57 Закона не содержит требований к содержанию решения о совершении сделки, в которой имеется заинтересованность аффилированных лиц, в отличие от части четвертой статьи 58 Закона, которая определяет четкие требования к содержанию решения о совершении крупной сделки. В связи с этим содержание решения о совершении сделки, в которой имеется заинтересованность аффилированных лиц, может быть гораздо более расплывчатым, нежели содержание решения о совершении крупной сделки. В связи с этим заслуживает внимания следующий пример из судебной практики. Хозяйственное общество обратилось в суд с иском о признании недействительным договора аренды нежилого помещения как сделки, в совершении которой имеется заинтересованность аффилированных лиц общества, совершенной с нарушением требований статьи 57 Закона. Оспариваемый договор аренды был заключен взамен предшествующего договора аренды того же нежилого помещения, срок действия которого истек. Суд, рассмотрев материалы дела, пришел к выводу, что, несмотря на отсутствие решения общего собрания участников хозяйственного общества о заключении оспариваемого договора, обстоятельства его заключения свидетельствуют о согласовании общим собранием участников общества совершения данной сделки. Так, в деле имелся протокол внеочередного общего собрания участников хозяйственного общества, на котором было принято решение о создании нового производства и заключении договоров аренды производственных помещений с ответчиком. Таким образом, контрагент хозяйственного общества по оспариваемой им сделке в лице ответчика был выбран участниками общества. Директор хозяйственного общества, подписывая вначале предшествующий оспариваемому договор аренды, а затем после истечения срока действия последнего и оспариваемый договор, исполнял решение общего собрания участников общества. Также одновременно с проведением указанного общего собрания между истцом и ответчиком было подписано рамочное соглашение о сотрудничестве, направленное на создание нового производства. В соответствии с данным соглашением истец в числе прочего обязался заключить с ответчиком договор аренды сроком не менее чем на 5 лет. Исходя из изложенного, суд не усмотрел оснований для признания оспариваемого договора аренды недействительным, поскольку указанный и предшествовавший ему договор аренды заключены между одними и теми же сторонами, касаются одного объекта аренды, основаны на рамочном соглашении между сторонами и объединены одной целью по созданию нового производства. Таким образом, фактически суд счел решение общего собрания участников хозяйственного общества о создании нового производства и заключении с этой целью договоров аренды производственных помещений с определенным арендодателем достаточным, чтобы считать соблюденными требования статьи 57 Закона к заключению сделки, в которой имеется заинтересованность аффилированных лиц. (Обзор судебной практики Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь «Обзор практики применения судом кассационной инстанции законодательства, регулирующего недействительность сделок», дело N 191-4/2012/242А/1058К.)

Согласно части пятой статьи 57 Закона решения общего собрания участников хозяйственного общества (совета директоров (наблюдательного совета)) о сделке, в совершении которой имеется заинтересованность его аффилированных лиц, не требуется в случае, если все участники хозяйственного общества являются аффилированными лицами этого общества и в соответствии с частью первой статьи 57 Закона заинтересованы в совершении такой сделки. Представляется, что для применения к сделке критерия заинтересованности в ее совершении всех участников хозяйственного общества не имеет значения, по какому из оснований, перечисленных в части первой статьи 57 Закона, каждый из участников общества заинтересован в совершении сделки. Часть пятая статьи 57 Закона указывает лишь на необходимость заинтересованности всех участников хозяйственного общества в совершении сделки в соответствии с частью первой статьи 57 Закона. В связи с этим принятие решения в соответствии со статьей 57 Закона о сделке, в которой заинтересованы все участники общества, не требуется не только в случае, если размер доли каждого участника в уставном фонде составляет 20% и более (абзацы четвертый — пятый части первой статьи 56 Закона). Участники хозяйственного общества могут являться его аффилированными лицами и по другим основаниям. В качестве примера можно привести ситуацию, когда договор перевода долга заключен между хозяйственным обществом, имеющим двух участников, и указанными двумя участниками общества. При этом размер доли участника А в уставном фонде хозяйственного общества составляет 99%, а участника Б — 1%. Очевидно, что в соответствии с абзацем четвертым части первой статьи 56 Закона аффилированным лицом хозяйственного общества является участник А. Участник Б аффилированным лицом хозяйственного общества не является, поскольку размер его доли в уставном фонде составляет менее 20%. В данном случае решение о заключении договора перевода долга должно приниматься общим собранием участников хозяйственного общества в соответствии с частями второй — шестой статьи 57 Закона, поскольку в совершении данной сделки имеется заинтересованность участника А как аффилированного лица и стороны сделки (абзац второй части первой статьи 57 Закона). Норма первого предложения части пятой статьи 57 Закона не подлежит применению к отношениям сторон, поскольку участник Б не является аффилированным лицом хозяйственного общества. Однако ситуация изменится, если участник Б одновременно будет являться директором хозяйственного общества. В этом случае участник Б будет являться аффилированным лицом хозяйственного общества в соответствии с абзацем вторым части первой статьи 56 Закона как лицо, осуществляющее полномочия единоличного исполнительного органа этого общества. В такой ситуации к отношениям сторон подлежит применению норма первого предложения части пятой статьи 57 Закона, поскольку все участники хозяйственного общества являются его аффилированными лицами (абзацы второй, четвертый части первой статьи 56 Закона) и все они, являясь сторонами сделки, заинтересованы в ее совершении (абзац второй части первой статьи 57 Закона). В данном случае для заключения договора перевода долга принятие решения общим собранием участников хозяйственного общества в соответствии с частью второй статьи 57 Закона не требуется.

(Об ограничении сделок с заинтересованностью, для совершения которых не требуется решения общего собрания участников (акционеров) хозяйственного общества либо совета директоров (наблюдательного совета), смотрите подробнее подпункт 2.2.1 пункта 2.2 этапа 2 путеводителя по корпоративным процедурам «Порядок совершения хозяйственными обществами сделок с заинтересованностью аффилированных лиц»

Вопрос об отнесении сделки к совершаемым хозяйственным обществом в процессе обычной хозяйственной деятельности может быть предметом более подробного рассмотрения с учетом некоторой расплывчатости легального определения данной категории сделок и наличия значительного количества судебных постановлений, основывающихся на частях пятой и шестой статьи 57 Закона. Обобщив нормы Закона и существующие примеры судебной практики, можно сделать вывод, что основными признаками сделки, совершаемой хозяйственным обществом в процессе обычной хозяйственной деятельности, являются следующие:

  1. соответствие сделки видам деятельности хозяйственного общества, предусмотренным его уставом, либо ее направленность на организационно-материальное обеспечение осуществления таких видов деятельности;
  2. наличие ранее заключенных хозяйственным обществом аналогичных сделок, то есть сделок одного типа, вида, условия которых существенно не отличаются от условий сделки, оцениваемой на предмет отнесения к сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности.

Таким образом, часть пятая статьи 57 Закона определяет перечень случаев, в которых не требуется принятие решения о совершении сделки, в которой имеется заинтересованность аффилированных лиц, в порядке, установленном данной статьей, а именно:

  1. все участники хозяйственного общества являются аффилированными лицами этого общества и в соответствии с частью первой статьи 57 Закона заинтересованы в совершении сделки;
  2. сделка совершается хозяйственным обществом в процессе осуществления им обычной хозяйственной деятельности, и ее условия существенно не отличаются от условий аналогичных сделок, совершаемых хозяйственным обществом.

Также следует отметить, что согласно части восьмой статьи 76 Закона размещение акций дополнительного выпуска независимо от заинтересованности аффилированных лиц в размещении таких акций не является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность аффилированных лиц.

Другие обстоятельства не являются основанием несоблюдения требований статьи 57 Закона при совершении сделки, в которой имеется заинтересованность аффилированных лиц. Как было указано выше, таким основанием не является необеспечение кворума на общем собрании количеством голосов, принадлежащих участникам хозяйственного общества, не заинтересованным в совершении сделки. К указанным основаниям не относится последующее подписание сделки от имени хозяйственного общества его участником, владеющим долей в уставном фонде в размере 90% и являющимся одновременно директором общества. Распределение долей в уставном фонде между участниками хозяйственного общества, их осведомленность о состоявшейся сделке, отсутствие возражений с их стороны против совершения сделки, выгодность сделки для хозяйственного общества и другие подобные обстоятельства не влияют на необходимость соблюдения статьи 57 Закона при принятии решения о совершении сделки, в которой имеется заинтересованность аффилированных лиц.

Часть девятая статьи 58 Закона регулирует порядок принятия решения о совершении сделки, одновременно относящейся к сделкам, в совершении которых имеется заинтересованность аффилированных лиц хозяйственного общества, и к крупным сделкам. Согласно данной норме в случае, если крупная сделка одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность аффилированных лиц хозяйственного общества, решение о такой сделке принимается в порядке, установленном частями второй — шестой статьи 57 Закона, за исключением случая, когда в совершении такой сделки заинтересованы все участники хозяйственного общества. Если в совершении крупной сделки в соответствии с частью первой статьи 57 Закона заинтересованы все участники хозяйственного общества, решение о совершении такой сделки принимается в порядке, установленном статьей 58 Закона. Таким образом, рассматриваемая часть девятая статьи 58 Закона устанавливает, что в ситуации пересечения двух критериев, которым соответствует сделка, приоритет имеет критерий заинтересованности в совершении сделки аффилированных лиц хозяйственного общества.

Согласно части одиннадцатой статьи 57 Закона положения статьи 57 Закона не применяются к хозяйственному обществу, состоящему из одного участника, который одновременно осуществляет полномочия единоличного исполнительного органа этого общества. Так, согласно части второй статьи 33 Закона в хозяйственном обществе, состоящем из одного участника, общее собрание участников хозяйственного общества не созывается и не проводится. Полномочия общего собрания участников хозяйственного общества осуществляет этот участник. Таким образом, полномочия общего собрания участников хозяйственного общества по принятию решения о совершении сделки, в которой имеется заинтересованность аффилированных лиц, в соответствии со статьей 57 Закона осуществляет единственный участник хозяйственного общества. Решение такого участника о совершении сделки, в которой имеется заинтересованность аффилированных лиц, оформляется в письменной форме, как и протокол общего собрания участников хозяйственного общества, состоящего из нескольких участников. Однако если единственный участник хозяйственного общества одновременно осуществляет полномочия его единоличного исполнительного органа, оформление его решения о совершении сделки, в которой имеется заинтересованность аффилированных лиц, отдельным документом не требуется на основании части одиннадцатой статьи 57 Закона. Такой участник хозяйственного общества выражает свое волеизъявление на совершение сделки путем подписания соответствующего договора от имени хозяйственного общества. Следует также отметить, что для совершения сделки, в которой заинтересован единственный участник хозяйственного общества, принятие решения таким участником не требуется на основании части пятой статьи 57 Закона.

Таким образом, решение о сделке, в совершении которой имеется заинтересованность аффилированных лиц хозяйственного общества, принимается общим собранием участников хозяйственного общества. При соблюдении условий, предусмотренных частью третьей статьи 57 Закона, принятие решения о такой сделке может быть отнесено уставом хозяйственного общества к компетенции совета директоров (наблюдательного совета). Часть пятая статьи 57 Закона определяет перечень случаев, в которых не требуется принятие решения о совершении сделки, в которой имеется заинтересованность аффилированных лиц, общим собранием участников или советом директоров (наблюдательным советом) хозяйственного общества.