Рассматривая вопрос о привлечении заказчиком, застройщиком инженера (инженерной организации) для выполнения функций заказчика, застройщика, необходимо, прежде всего, различать случаи, когда заказчик, застройщик обязан привлекать инженера (инженерную организацию), а когда вправе это сделать.
Одним из случаев, когда заказчик, застройщик обязан привлекать инженера (инженерную организацию) для выполнения функций заказчика, застройщика, является невозможность или нежелание заказчика, застройщика получить аттестат соответствия на выполнение функций заказчика, застройщика.
Указ Президента Республики Беларусь от 14.01.2014 N 26 “О мерах по совершенствованию строительной деятельности” установил, что отдельные виды архитектурной, градостроительной, строительной деятельности (их составляющие) по перечню, определяемому Советом Министров Республики Беларусь, осуществляются юридическими лицами (индивидуальными предпринимателями) при наличии аттестатов соответствия, выдаваемых в порядке, установленном Советом Министров Республики Беларусь.
Приложение 1 к Положению об аттестации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, осуществляющих отдельные виды архитектурной, градостроительной, строительной деятельности (их составляющие), выполнение работ по обследованию зданий и сооружений, утвержденному постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 21.03.2014 N 252 “О некоторых вопросах аттестации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, руководителей, специалистов организаций и индивидуальных предпринимателей, осуществляющих деятельность в области строительства”, закрепляет перечень отдельных видов архитектурной, градостроительной, строительной деятельности (их составляющих), для осуществления которых в обязательном порядке требуется наличие аттестатов соответствия (далее – Перечень видов деятельности).
Согласно п. 5 Перечня видов деятельности для выполнения функций заказчика, застройщика, оказания инженерных услуг при осуществлении деятельности в области строительства объектов первого – четвертого классов сложности требуется наличие аттестатов соответствия. При этом приводятся составляющие указанного вида деятельности:
- подп. 5.1 п. 5 Перечня видов деятельности – выполнение функций заказчика, застройщика, оказание отдельных видов инженерных услуг в строительстве;
- подп. 5.2 п. 5 Перечня видов деятельности – выполнение функций заказчика, застройщика, оказание инженерных услуг по комплексному управлению строительной деятельностью;
- подп. 5.3 п. 5 Перечня видов деятельности и другие подпункты п. 5 указанного Перечня – отдельные виды технического надзора.
Перечень функций заказчика, застройщика, руководителя (управляющего) проекта по возведению, реконструкции, капитальному ремонту, реставрации и благоустройству объекта строительства установлен приложением к постановлению Министерства архитектуры и строительства Республики Беларусь от 04.02.2014 N 4 “Об установлении перечня функций заказчика, застройщика, руководителя (управляющего) проекта по возведению, реконструкции, капитальному ремонту, реставрации и благоустройству объекта строительства и утверждении Инструкции о порядке осуществления деятельности заказчика, застройщика, руководителя (управляющего) проекта” (далее – Перечень функций заказчика, застройщика). Данное постановление определяет перечень функций заказчика, застройщика только применительно к следующим видам строительства: возведение, реконструкция, капитальный ремонт, реставрация, благоустройство объекта строительства. В связи с тем что функции заказчика, застройщика не регулируются применительно к таким видам строительства, как текущий ремонт и снос, то для выполнения функций заказчика, застройщика в рамках указанных видов строительства независимо от класса сложности объекта получать аттестат соответствия заказчикам, застройщикам не требуется.
При анализе функций, включенных в Перечень функций заказчика, застройщика, возникает вопрос о необходимости наличия аттестата соответствия у заказчика, застройщика как обязательного условия для выполнения всех функций, указанных в Перечне функций заказчика, застройщика. Исходя из системного анализа законодательства Республики Беларусь, в том числе Инструкции о порядке оказания инженерных услуг в строительстве, утвержденной постановлением Министерства архитектуры и строительства Республики Беларусь от 10.05.2011 N 18 “Об утверждении Инструкции о порядке оказания инженерных услуг в строительстве и признании утратившими силу нормативных правовых актов, отдельных структурных элементов постановлений Министерства архитектуры и строительства Республики Беларусь” (далее – Инструкция), Закона Республики Беларусь от 12.07.2013 N 57-З “О бухгалтерском учете и отчетности”, Правил заключения и исполнения договоров строительного подряда, утвержденных постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 15.09.1998 N 1450, представляется, что аттестат соответствия на выполнение функций заказчика, застройщика требуется только для реализации функций по осуществлению организационно-технических мероприятий (п. 7 Инструкции). Что же касается исключительных функций заказчика, застройщика, перечисленных в п. 9 Инструкции, а также таких функций, как оплата принятых в установленном порядке работ, выплата неустойки и убытков подрядчику, предъявление претензий и исков к подрядчику, организация и ведение бухгалтерского учета по объекту строительства, представление государственной статистической отчетности, предоставление материальных ресурсов и т.п., то, по мнению автора настоящей статьи, они могут осуществляться заказчиками, застройщиками независимо от наличия у них аттестата соответствия на выполнение функций заказчика, застройщика.
Резюмируем:
- при возведении, реконструкции, капитальном ремонте, реставрации, благоустройстве объектов первого – четвертого классов сложности заказчик, застройщик обязан иметь аттестат соответствия на выполнение функций заказчика, застройщика;
- при строительстве объектов пятого класса сложности, а также при осуществлении деятельности в рамках текущего ремонта, сноса независимо от класса сложности объекта заказчикам, застройщикам не требуется получать аттестат соответствия на выполнение функций заказчика, застройщика.
Важно!
Перечень функций заказчика, застройщика определяет функции заказчика, застройщика начиная с предпроектной (предынвестиционной) стадии, значит, заказчик, застройщик обязан иметь аттестат соответствия на выполнение функций заказчика, застройщика уже на момент разработки и утверждения задания на разработку предпроектной (предынвестиционной) документации.
Квалификационные требования, которые необходимо выполнить заказчику, застройщику для получения аттестата соответствия на выполнение функций заказчика, застройщика указаны в постановлении Министерства архитектуры и строительства Республики Беларусь от 02.05.2014 N 25 “О некоторых вопросах аттестации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, осуществляющих отдельные виды архитектурной, градостроительной, строительной деятельности (их составляющие), выполнение работ по обследованию зданий и сооружений”.
На практике зачастую возникает вопрос: что делать, если заказчик, застройщик не хочет или не может получить аттестат соответствия на выполнение функций заказчика, застройщика? Необходимо отметить, что законодательство Республики Беларусь не дает прямого ответа на этот вопрос. Вместе с тем имеется разъяснение Министерства архитектуры и строительства Республики Беларусь (письмо Министерства архитектуры и строительства Республики Беларусь от 27.11.2014 N 09-08/9696 “По вопросам аттестации в строительстве”), согласно которому при выполнении функций заказчика, застройщика с привлечением инженерной организации, имеющей аттестат соответствия для оказания услуг по комплексному управлению строительной деятельностью, аттестат соответствия на выполнение функций заказчика, застройщика организации не требуется. Иными словами, исходя из системного анализа разъяснений Министерства архитектуры и строительства Республики Беларусь при отсутствии у заказчика, застройщика аттестата соответствия на выполнение функций заказчика, застройщика хотя бы по подп. 5.1 п. 5 Перечня видов деятельности он обязан привлечь инженерную организацию для оказания услуг по комплексному управлению строительной деятельностью путем заключения с ней соответствующего договора на оказание инженерных услуг.
В свою очередь инженер (инженерная организация), привлекаемый заказчиками, застройщиками, должны обладать аттестатом соответствия на выполнение функций заказчика, застройщика по подп. 5.1 и (или) подп. 5.2 п. 5 Перечня видов деятельности (в зависимости от предмета договора на оказание инженерных услуг).
В случае привлечения заказчиком, застройщиком инженера (инженерной) организации для ведения технического надзора за строительством (подп. 1.4.8 п. 1 Перечня функций заказчика, застройщика) инженер (инженерная организация) должен иметь аттестат соответствия по подп. 5.2 и (или) подп. 5.3 п. 5 и другим подпунктам п. 5 Перечня видов деятельности в зависимости от вида технического надзора за строительством.
Еще один вопрос, который нередко возникает на практике: может ли заказчик, застройщик, не имеющий аттестата соответствия на выполнение функций заказчика, застройщика, самостоятельно организовывать проведение процедур закупок при строительстве или он обязан привлекать для выполнения этой функции инженера (инженерную организацию), имеющего аттестат соответствия?
В действительности Перечень функций заказчика, застройщика включает функцию организации проведения процедур закупок при строительстве только в отношении закупки проектных, изыскательских, строительных работ, услуг (подп. 1.3.1, 1.4.1 п. 1 Перечня функций заказчика, застройщика). Иными словами, для организации проведения процедур по указанным предметам закупки заказчик, застройщик обязан иметь аттестат соответствия на выполнение функций заказчика, застройщика либо обязан привлечь инженера (инженерную организацию), имеющего такой аттестат. Для организации проведения процедур закупок при строительстве в отношении предпроектных (предынвестиционных) работ, инженерных услуг, товаров наличие аттестата соответствия на выполнение функций заказчика, застройщика не требуется.
Нередко заказчики – непрофессионалы в строительной деятельности задают вопрос о возможности передать инженеру (инженерной организации) все свои функции, в том числе по заключению договоров с подрядчиками, приемке выполненных работ, проведению расчетов и т.п. По мнению автора настоящей статьи, с учетом отсутствия прямых запретов в законодательстве Республики Беларусь заказчик может передать практически все свои функции инженеру (инженерной организации), за исключением функций, оговоренных в п. 9 Инструкции, при условии заключения с инженером (инженерной организацией) смешанного договора, а именно договора, включающего положения договора на оказание инженерных услуг и договора поручения (гл. 49 Гражданского кодекса Республики Беларусь).
В заключение отметим, что в случае выполнения заказчиком, застройщиком своих функций при отсутствии аттестата соответствия на выполнение функций заказчика, застройщика и без привлечения инженера (инженерной организации), имеющего такой аттестат соответствия, на заказчика, застройщика может быть возложена административная ответственность согласно ч. 2 ст. 12.7 Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях.