Проблемы, возникающие при ликвидации субъектов хозяйствования, пути их решения

В зарубежной практике банкротство и добровольная ликвидация являются конкурирующими цивилизованными способами завершения бизнеса. В первом случае кредиторы могут понести убытки, во втором получают долги.

Рассмотрим отдельные проблемы и причины ликвидации организаций.

Декретом Президента Республики Беларусь от 27.06.2011 N 5 “О внесении изменений и дополнений в Декрет Президента Республики Беларусь от 16 января 2009 г. N 1” (далее – Декрет N 5) внесены изменения и дополнения в Положение о государственной регистрации субъектов хозяйствования (далее – Положение о регистрации) и Положение о ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования (далее – Положение о ликвидации), утвержденные Декретом Президента Республики Беларусь от 16.01.2009 N 1 “О государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования”. Положение о ликвидации изложено в новой редакции, в соответствии с которой предусмотрено неисключение субъекта хозяйствования из Единого государственного регистра юридических лиц и индивидуальных предпринимателей (ЕГР) в случаях:

поступления в регистрирующий орган (в течение 35 рабочих дней с момента направления регистрирующим органом уведомления о начале процедуры ликвидации юридического лица (прекращения деятельности индивидуального предпринимателя (ИП))) информации от органов Комитета государственного контроля Республики Беларусь, прокуратуры, внутренних дел, безопасности и иных уполномоченных органов в пределах их компетенции о выявленных фактах совершения правонарушений субъектами хозяйствования, находящимися в процессе ликвидации (прекращения деятельности), о фактах совершения правонарушений их должностными лицами, собственником имущества, непосредственно связанными с деятельностью субъекта хозяйствования, а также информации об имеющейся задолженности перед бюджетом, не выявленной в ходе ликвидации. Такие субъекты хозяйствования исключаются из ЕГР при получении регистрирующим органом информации о принятых решениях по выявленным фактам (исполнении наложенных в связи с этими решениями взысканий) либо представлении субъектом хозяйствования в регистрирующий орган документов, подтверждающих погашение задолженности перед бюджетом. Данные положения не распространяются на случаи исключения из ЕГР субъекта хозяйствования, ликвидированного в рамках законодательства о банкротстве, поскольку такое исключение осуществляется исключительно на основании определения суда о завершении ликвидационного производства;
если до исключения из ЕГР субъекта хозяйствования, решение о ликвидации которого принято собственником имущества либо органом юридического лица, уполномоченным уставом (учредительным договором), ИП, в регистрирующий орган поступила письменная информация от кредиторов о наличии у него непогашенной задолженности перед кредиторами, этот субъект хозяйствования не может быть исключен из ЕГР в течение 2 месяцев с момента получения данной информации. При этом субъект хозяйствования не исключается из ЕГР, если в регистрирующий орган в течение указанного 2-месячного срока представлено определение суда о запрете такого исключения либо определение хозяйственного суда о возбуждении производства по делу о банкротстве, влекущее ликвидацию (прекращение деятельности) субъекта хозяйствования в соответствии с законодательством о банкротстве.

В связи с этим субъекты хозяйствования могут быть определенное время не исключены из ЕГР ввиду непредставления в регистрирующий орган соответствующей информации от правоохранительных, контролирующих органов, поскольку окончательное решение по обнаруженным фактам совершения субъектом хозяйствования правонарушений может быть принято в течение процессуальных сроков, установленных законодательными актами.

В Положении о ликвидации определено, что в случае непредставления юридическом лицом (или ИП) документов для проверки, проводимой налоговыми, иными органами (организацией) при его ликвидации, отказа от их восстановления, либо восстановления данных документов юридическим лицом (или ИП) в регистрирующий орган направляется информация о невозможности представления соответствующих справок, сведений. При этом такие справки, сведения должны быть представлены названными органами (организацией) в регистрирующий орган не позднее 6 месяцев со дня получения уведомления регистрирующего органа о начале процедуры ликвидации. Данный срок обусловлен сроками, предусмотренными законодательством для проведения проверки ликвидируемого субъекта, приостановления проверки в случае необходимости восстановления проверяемым субъектом документов, необходимых для проверки, рассмотрения возражений по акту проверки, вынесения решения, а также пересмотра результатов проверки при условии восстановления проверяемым субъектом бухгалтерского, налогового учета и (или) других документов не позднее 3 месяцев со дня вручения (направления) плательщику акта проверки. Так, например, в отношении проведения проверки налоговыми органами законодательством предусмотрено, что общий срок проведения выездной проверки не может превышать 30 рабочих дней. Указанный срок может быть продлен руководителем (его заместителем) налогового органа. В случае восстановления плательщиком документов, необходимых для проведения проверки, проведение проверки может быть приостановлено на срок, не превышающий 3 месяцев. Проверяемому плательщику может быть предоставлено право на подачу письменных возражений по акту (справке) проверки не позднее 15 рабочих дней со дня подписания акта или справки проверки (п. 6 ст. 78 Налогового кодекса Республики Беларусь (далее – НК)). В течение 15 рабочих дней должностным лицом налогового органа составляется заключение по возражениям плательщика (п. 7 ст. 78 НК). Решение по акту проверки выносится в течение 30 рабочих дней со дня его вручения (направления) плательщику (иному обязанному лицу) или его представителю, а в случае подачи возражений – со дня вручения (направления) плательщику (иному обязанному лицу) или его представителю заключения по этим возражениям. По решению Министра по налогам и сборам Республики Беларусь указанный срок может быть продлен не более чем на 15 рабочих дней (п. 8 ст. 78 НК). Кроме того, определенный налоговым органом размер причитающихся к уплате в бюджет сумм налогов, сборов (пошлин) может быть пересмотрен при условии восстановления юридическим лицом (индивидуальным предпринимателем) бухгалтерского, налогового учета и представления документов бухгалтерского, налогового учета и (или) других документов, связанных с налогообложением, не позднее 3 месяцев со дня вручения (направления) плательщику (иному обязанному лицу) или его представителю акта проверки (п. 2 ст. 81 НК).

Декретом N 5:

введена норма части второй п. 23 Положения о ликвидации, запрещающая повторную регистрацию гражданина в качестве ИП в случае, если индивидуальный предприниматель не исключен из ЕГР.

В заявлении о регистрации заявителем должно быть подтверждено, что на дату регистрации реорганизуемого юридического лица, включенного в координационный план контрольной (надзорной) деятельности (далее – план), завершена плановая проверка в отношении данного юридического лица. В случае указания в заявлении о регистрации недостоверных сведений о завершении плановой проверки в отношении реорганизуемого юридического лица, включенного в координационный план контрольной (надзорной) деятельности, данный факт может служить основанием для признания хозяйственным судом недействительной регистрации реорганизуемого юридического лица.

В случае, если юридическое лицо, решение о ликвидации которого принято учредителем, участником (далее – собственник имущества) либо органом юридического лица, уполномоченным учредительными документами, включено в координационный план контрольной (надзорной) деятельности, оно не может быть ликвидировано до завершения плановой проверки в отношении данного юридического лица. Указанные нормы распространены и на ИП.

В случае, если субъект хозяйствования включен в план и плановая проверка в отношении его не завершена, данный субъект хозяйствования также не может быть исключен из ЕГР до завершения плановой проверки. Данные нормы приняты в целях обеспечения надлежащей реализации норм законодательных актов в сфере контрольной деятельности, поскольку в отношении достаточного количества субъектов хозяйствования, включенных в план, не может быть осуществлена проверка в связи с их реорганизацией либо ликвидацией.

Кроме того, предусмотрено неисключение субъекта хозяйствования из ЕГР в случае, если до исключения из ЕГР субъекта хозяйствования, решение о ликвидации которого принято собственником имущества либо органом юридического лица, уполномоченным уставом (учредительным договором), ИП, в регистрирующий орган поступила письменная информация от кредиторов о наличии у него непогашенной задолженности перед кредиторами, этот субъект хозяйствования не может быть исключен из ЕГР в течение двух месяцев с момента получения данной информации. При этом субъект хозяйствования не исключается из ЕГР, если в регистрирующий орган в течение указанного двухмесячного срока представлено определение суда о запрете такого исключения либо определение хозяйственного суда о возбуждении производства по делу о банкротстве, влекущее ликвидацию (прекращение деятельности) субъекта хозяйствования в соответствии с законодательством о банкротстве.

Декретом N 5 введена обязанность представления коммерческими и некоммерческими организациями (за исключением кредитно-финансовых организаций, страховых брокеров и организаций) в регистрирующий орган по месту регистрации сведений о назначении (замене) руководителя (иного лица, уполномоченного в соответствии с учредительными документами действовать от имени организации) по установленной законодательством форме в течение десяти рабочих дней со дня такого назначения (замены).

Это положение Декрета N 5 способствует более полному информированию юридических и физических лиц о своих контрагентах, позволит в некоторых случаях застраховаться от действий неуполномоченных лиц.

Статьи 47, 50 и 60 и другие нормы Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее – ГК) до внесения в них соответствующих изменений будут действовать в части, не противоречащей Декрету N 5 (в том числе в части используемой терминологии).

С учетом норм гражданского законодательства других стран, в том числе СНГ, используемые в ГК оценочные категории (например, “незамедлительно”), негативно влияющие на развитие предпринимательской активности, могут быть исключены.

В частности, в ст. 58 ГК определены обязанности лица, принявшего решение о ликвидации, по незамедлительному письменному уведомлению об этом регистрирующего органа, назначению ликвидационной комиссии (ликвидатора). Такое письменное сообщение в соответствии с Декретом N 5 выражается в представлении непосредственно председателем ликвидационной комиссии (ликвидатором) в регистрирующий орган заявления и решения о ликвидации.

Декретом N 5 усовершенствован механизм опубликования сведений о ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования, которые публикуются в приложении к журналу “Юстиция Беларуси” и размещаются на сайте Министерства юстиции Республики Беларусь. Представлять копию публикации о ликвидации (прекращении деятельности) в регистрирующий орган уже не требуется. Новый механизм опубликования позволил сократить сроки опубликования.

Таким образом, действующий в настоящее время порядок ликвидации субъектов хозяйствования устанавливает, что:

при принятии решения об исключении из ЕГР в связи с ликвидацией субъекта хозяйствования регистрирующий орган обязан выяснять информацию о наличии долгов перед бюджетом;
субъект хозяйствования, принявший решение о самоликвидации, не может быть исключен из ЕГР в течение двух месяцев с момента поступления в регистрирующий орган письменной информации от кредиторов о наличии у этого субъекта хозяйствования непогашенной задолженности перед кредиторами, а также в случае, если в течение этого двухмесячного срока представлено определение суда о запрете такого исключения либо определение хозяйственного суда о возбуждении производства по делу о банкротстве, влекущее ликвидацию (прекращение деятельности) соответствующего субъекта хозяйствования.

Вместе с тем отдельные недобросовестные субъекты хозяйствования могут использовать процедуры ликвидации для уклонения от своевременного погашения долгов перед иными кредиторами, о чем косвенным образом может свидетельствовать следующая статистика.

Более 70% от общего количества находящихся в процессе ликвидации юридических лиц ликвидируется по решению собственника.

Вместе с тем в 2011 году по сравнению с 2010 годом количество ликвидируемых субъектов предпринимательской деятельности (юридических лиц и индивидуальных предпринимателей) увеличилось более чем на 50%. В отдельных регионах наблюдается рост числа прекращающих деятельность индивидуальных предпринимателей более чем в 2 раза.

В 2011 году таких субъектов хозяйствования было несколько тысяч.

В 2011 году хозяйственными судами возвращено более 4,5 тысяч исполнительных документов в связи с открытием должниками, в том числе по инициативе собственников, процедур ликвидации, что на 2 тысячи больше, чем, например, в 2009 году. Сумма не взысканных кредиторами денежных средств по долгам устойчиво неплатежеспособных предприятий растет, они не всегда своевременно попадают в разряд банкротов.

При увеличении числа процедур ликвидации по решению собственника рост общего количества дел об экономической несостоятельности (банкротстве), находящихся в производстве хозяйственных судов по состоянию на 01.01.2012, по сравнению с аналогичным показателем прошлого года составил всего несколько процентов, что косвенно может свидетельствовать о необращении или несвоевременном обращении в хозяйственный суд ликвидаторов с заявлением должника об экономической несостоятельности (банкротстве) при установлении недостаточности имущества должника для погашения требований кредиторов.

Таким образом, имеется проблема, связанная со значительным увеличением в 2011 году количества неисполненных судебных постановлений в связи с ликвидацией должников.

Сумма не взысканных кредиторами денежных средств по долгам устойчиво неплатежеспособных предприятий уже исчисляется триллионами рублей. Размер обязательств организаций, неплатежеспособность которых приобретает устойчивый характер, составил свыше тридцати триллионов рублей.

Иногда в качестве ликвидаторов выступают заинтересованные в отношении должника лица – руководители или собственники имущества (учредители, участники), поскольку действующим законодательством не ограничено их право быть ликвидаторами.

Имеются случаи регистрации новых юридических лиц собственниками, учредителями находящихся в ликвидации субъектов, поскольку законодательство о госрегистрации не содержит такого основания для отказа в регистрации юридических лиц, как нахождение в процессе ликвидации субъектов хозяйствования, учредителями которых они являются.

Данные обстоятельства отягощены и ростом просроченной задолженности, возникающей между субъектами хозяйствования по различным причинам.

Суммарная задолженность на 1 ноября 2011 г. по сравнению с 1 ноября 2010 г. увеличилась в 2,2 раза. Причем на кредиторскую задолженность приходилось 46% всей суммарной задолженности (на 1 ноября 2010 г. – 44,2%).

Кредиторская задолженность на 1 ноября 2011 г. по сравнению с 1 ноября 2010 г. выросла в 2,3 раза. По сравнению с началом года в 2011 году она увеличилась в 2,2 раза, в том числе за октябрь 2011 года – на 26,5%.

Суммарная просроченная задолженность на 1 ноября 2011 г. по сравнению с 1 ноября 2010 г. увеличилась в 1,8 раза. На просроченную кредиторскую задолженность приходилось более 88,7% всей суммарной просроченной задолженности.

Поскольку причиной непогашения должником задолженности может являться его затруднительное финансовое состояние, в том числе носящее временный характер, вопрос о целесообразности реструктуризации такой задолженности, включая предоставление должнику отсрочки платежа, может быть решен только после анализа информации о наличии у него задолженности перед другими кредиторами и оценки его платежеспособности.

Собственники (участники) должника по судебным постановлениям могут принимать решение о ликвидации, когда судебный исполнитель начинает их фактическое исполнение (налагает арест на имущество, назначает торги, совершает иные действия, направленные на удовлетворение требований кредиторов).

В соответствии с процессуальным законодательством со дня назначения ликвидационной комиссии (ликвидатора) к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица, в связи с чем исполнительные действия судебного исполнителя отменяются.

Исходя из размера и структуры суммарной просроченной задолженности следует, что размер просроченной задолженности увеличивается, в связи с чем возникает необходимость принятия мер, уменьшающих размер этой задолженности.

Таким образом, законодательные акты должны стимулировать кредиторов к обращению за квалифицированной юридической помощью и предоставлять организациям, оказывающим юридические услуги, полномочия по обеспечению комплексного обслуживания процесса оказания содействия при взыскании задолженности, в том числе по представлению интересов кредиторов при досудебном урегулировании спора с должниками, а также в судах, исполнительном и ликвидационном производствах.

В настоящее время система оказания юридических услуг сформирована, надлежащим образом регламентирована и пользуется доверием клиентов. Качество оказываемых юридических услуг обеспечивается выполнением организациями, оказывающими юридические услуги, требований актов законодательства.

Между тем отсутствие детального правового регулирования деятельности по взысканию просроченной задолженности в условиях возрастающей потребности в ней повышает риск обращения кредиторов к полулегальным схемам. Определение четких правовых рамок позволит эффективно осуществлять деятельность по взысканию задолженности в правовом поле и снизить указанные риски.

Между тем данная проблема частично может быть решена, в том числе:

уже принятым Палатой представителей Национального собрания Республики Беларусь 3 октября 2011 г. в 1-м чтении проектом Закона Республики Беларусь “Об экономической несостоятельности (банкротстве)” (далее – проект Закона), которым предусмотрены упрощенный переход из ликвидации в процедуру банкротства, если отсутствуют расчеты с кредиторами, в 3-месячный срок, а также возможность привлечения к субсидиарной ответственности недобросовестного ликвидатора и иных лиц – учредителей, бывшего руководителя по заявлению антикризисного управляющего;
путем уточнения процедуры регистрации и ликвидации юридических лиц, повышения достоверности сведений, содержащихся в ЕГР;
через установление дополнительных требований, при несоблюдении которых регистрирующий орган не осуществляет государственную регистрацию создаваемых субъектов хозяйствования (нахождение организации, учредителем которой является заявитель создаваемой организации, в процессе самоликвидации);
путем указания в заявлении о ликвидации сведений обо всех кредиторах, должниках и имуществе ликвидируемого лица;
корректировкой ст. 366 Хозяйственного процессуального кодекса Республики Беларусь (далее – ХПК) в части исключения основания для прекращения исполнительного производства в случае принятия решения о ликвидации, как это, например, установлено в законодательствах отдельных стран;
посредством использования гражданско-правовых и административных инструментов воздействия на недобросовестного должника;
через законодательное стимулирование кредиторов к обращению за квалифицированной юридической помощью и предоставление организациям, оказывающим юридические услуги, полномочий по обеспечению комплексного обслуживания процесса оказания действенного содействия при взыскании задолженности, а именно по представлению интересов кредиторов при досудебном урегулировании спора с должниками, а также в судах и исполнительном и ликвидационном производствах;
путем совершенствования порядка ликвидации (прекращения деятельности) коммерческих и некоммерческих организаций, индивидуальных предпринимателей, защиты прав инвесторов и кредиторов, устранения имеющихся проблем принудительного исполнения постановлений хозяйственных судов;
установлением права кредитора, задолженность перед которым не погашена и интересы которого нарушены при ликвидации субъекта хозяйствования, на обращение в хозяйственный суд с иском о ликвидации, что обеспечит защиту интересов кредиторов путем проведения ликвидации под контролем хозяйственного суда на основании вынесенного судом решения о ликвидации субъекта хозяйствования. В этом случае контроль суда над процедурой ликвидации обеспечивается вследствие назначения ликвидационной комиссии (ликвидатора) хозяйственным судом, подотчетности деятельности ликвидационной комиссии суду, вынесшему решение о ликвидации, проведения процедуры ликвидации под контролем судьи, а также возможностью завершения ликвидационных процедур только с одобрения хозяйственного суда;
возложением дополнительной обязанности на уполномоченные законодательными актами государственные органы при обнаружении оснований для ликвидации юридического лица обращаться в хозяйственный суд с иском о ликвидации такого юридического лица при установлении фактов бездействия ликвидационной комиссии (ликвидатора), нарушении порядка и срока ликвидации;
установлением максимального срока ликвидации, вследствие чего должникам будет невыгодно находиться в процедуре ликвидации при отсутствии у кредиторов механизма реального воздействия на них.

При этом законодательное установление максимального срока нахождения субъекта хозяйствования в процессе ликвидации по решению собственника имущества (учредителей, участников), органа юридического лица, уполномоченного уставом (учредительным договором – для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора) соотносится с нормами действующего Положения о ликвидации, регламентирующего сроки, в течение которых субъект хозяйствования не может быть исключен из ЕГР, в случаях, предусмотренных Положением о ликвидации;

введением ограничений (при наличии у ликвидируемого субъекта хозяйствования задолженности перед кредиторами) для лиц, осуществляющих обязанности председателя ликвидационной комиссии (ликвидатора), что снизит возможность ограничения злоупотреблений со стороны собственников имущества (учредителей, участников), органа юридического лица, уполномоченного уставом (учредительным договором – для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора), при выполнении обязанностей председателей ликвидационных комиссий (ликвидаторов);
безусловным обеспечением прав кредиторов (наиболее социально незащищенных групп кредиторов) по требованиям о возмещении вреда жизни или здоровью и заработной плате, выраженным в возложении на ликвидационную комиссию (ликвидатора) обязанности по самостоятельному установлению размера требований этих кредиторов на основании данных бухгалтерского учета и отчетности ликвидируемого субъекта хозяйствования, а также иных правоустанавливающих документов, подтверждающих наличие задолженности перед указанными кредиторами, внесению их в реестр требований кредиторов;
установлением дополнительных квалификационных требований для лиц, осуществляющих обязанности председателя ликвидационной комиссии (ликвидатора);
совершенствованием правового регулирования субсидиарной ответственности за нарушение требований законодательства при ликвидации, что позволит реализовать в полном объеме требования ст. 249 Закона Республики Беларусь от 18.07.2000 N 423-З “Об экономической несостоятельности (банкротстве)” (далее – Закон N 423-З). В таком случае (по аналогии с нормами законодательных актов других стран, которые будут рассмотрены ниже) собственник имущества (учредители, участники), председатель ликвидационной комиссии (ликвидатор), допустившие нарушения требований законодательных актов, регулирующих порядок ликвидации юридического лица, в результате которых юридическое лицо было исключено из ЕГР без применения процедуры экономической несостоятельности (банкротства), должны солидарно нести субсидиарную ответственность по обязательствам ликвидированного юридического лица в размере неудовлетворенных требований кредиторов;
установлением прав кредиторов или их правопреемников, уполномоченных государственных органов в случаях выявления законодательно определенных оснований предъявления в хозяйственный суд исков о привлечении к субсидиарной ответственности в течение трех лет со дня исключения юридического лица из ЕГР;
ограничением прав собственника имущества (учредителя, участника) коммерческой организации, находящейся в процессе ликвидации (с учетом положительного опыта ряда других стран), на обращение за государственной регистрацией нового субъекта хозяйствования на территории Республики Беларусь, что снизит возможности недобросовестных субъектов гражданских отношений по выводу активов ликвидируемых предприятий;
установлением срока для уведомления регистрирующего органа о принятии решения о ликвидации собственником имущества (учредителями, участниками) либо органом юридического лица, уполномоченным уставом (учредительным договором – для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора), индивидуальным предпринимателем, что позволит исключить оценочные категории, имеющие место, например, в ст. 58 ГК;
установлением нормы, ограничивающей принятие решения о ликвидации юридического лица, в отношении которого имеются неисполненные судебные постановления и акты, исполнение которых отнесено к компетенции судебного исполнителя хозяйственного суда, которая также позволит защитить права кредиторов, а также избежать случаев возвращения исполнительных документов в связи с принятием должниками решений о ликвидации;
установлением возможности ликвидации субъектов хозяйствования в судебном порядке при невыполнении ликвидаторами мероприятий, предусмотренных планом ликвидации;
регламентацией порядка разработки и утверждения плана ликвидации в целях предупреждения злоупотреблений;
определением ответственности лица, управляющего должником, который в таком случае мог бы отвечать за неисполненные обязательства должника, если судом будет установлено, что должник ненадлежащим образом исполнял обязанности, предусмотренные законодательством, например по ведению и хранению документов бухгалтерского учета (а в случае их утраты – по их невосстановлению).

Однако при этом наиболее сложным вопросом является доказывание вины членов органов управления должника в банкротстве для привлечения к субсидиарной ответственности.

Перераспределение бремени доказывания умысла позволит защитить менее подготовленную сторону в ликвидационном производстве – кредиторов. Так, руководитель задолго до начала ликвидации может знать или предполагать о наступлении неплатежеспособности организации, что создает проблемы для кредиторов в отношении возможности получения взыскания за счет имущества ликвидируемого лица. Недостаточность действенных мер по защите имущественных требований кредиторов в условиях утраты документов под различными предлогами приводит к нарушению их прав и дестабилизации гражданско-правового оборота.

Таким образом, институт ликвидации юридического лица в настоящее время может выступать в качестве способа неисполнения обязательств и обязанностей, что нарушает стабильность гражданского оборота недобросовестными его участниками. Исходя из этого в законодательстве целесообразно предусмотреть детализацию обязанностей лиц, принимающих решение о ликвидации, и ответственность за нарушение таких обязанностей.

При этом возможно повысить:

гарантии прав собственности участников коммерческих организаций;
эффективность мер принуждения к исполнению обязательств.

Данные цели могут быть достигнуты путем уточнения процедуры регистрации юридических лиц, повышения достоверности сведений, содержащихся в ЕГР, повышения эффективности мер ответственности недобросовестных участников гражданского оборота.

Вместе с тем в настоящее время конкретные и действенные механизмы, позволяющие устранить недостатки и пробелы законодательства, способствующие неисполнению обязательств перед кредиторами, не предусмотрены.

Полезной в этом отношении могла бы стать норма, устанавливающая, что уполномоченный сотрудник регистрирующего органа не осуществляет государственную регистрацию создаваемых (реорганизуемых) субъектов хозяйствования, изменений и (или) дополнений, вносимых в уставы юридических лиц (учредительные договоры – для коммерческих организаций, действующих только на основании учредительных договоров), изменений, вносимых в свидетельства о государственной регистрации индивидуальных предпринимателей, в случае:

непредставления в регистрирующий орган всех необходимых для государственной регистрации документов, определенных Положением о регистрации;
оформления заявления о государственной регистрации с нарушением требований законодательства;
представления документов в ненадлежащий регистрирующий орган;
нахождения юридического лица, учредителем которого выступает заявитель (собственник имущества, учредители (участники) создаваемой коммерческой или некоммерческой организации), в процессе ликвидации;
если на дату государственной регистрации собственник имущества (учредитель, участник) создаваемой коммерческой организации и юридические лица, учредителем которых он является, находятся (находится) в процессе ликвидации;
если на дату государственной регистрации собственник имущества (учредитель, участник) создаваемой коммерческой организации имеет не исполненные в срок гражданско-правовые обязательства, в том числе не возвращенную в срок сумму по договору (проценты, начисленные на нее), за исключением случаев наличия письменного согласия всех кредиторов собственника имущества (учредителя, участника) по этим обязательствам на его участие в создании хозяйственного общества или предприятия.

Кроме того, является целесообразной норма, обязывающая учредителей (участников) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, в течение определенного законодательством срока уведомлять регистрирующий орган о формировании ликвидационной комиссии и о назначении ликвидатора, а также о составлении промежуточного ликвидационного баланса.

При этом председатель ликвидационной комиссии (ликвидатор) также мог бы быть обязан в течение определенного законодательством срока после даты принятия решения о ликвидации юридического лица и его назначения уведомлять в письменной форме об этом регистрирующий орган по месту нахождения ликвидируемого юридического лица с приложением решения о ликвидации юридического лица.

При добровольной ликвидации нужно совершенствовать институт заявления о ликвидации, которое должно содержать сведения обо всех кредиторах, должниках и имуществе ликвидируемого лица. И только в этом случае лица, подписавшие заявление о ликвидации, солидарно смогли бы нести субсидиарную ответственность всем своим имуществом по долгам ликвидированного юридического лица, в случае если в заявлении о ликвидации содержались недостоверные сведения, обязанности по уведомлению кредиторов или своевременной подаче при наличии признаков банкротства у ликвидируемого юридического лица заявления в хозяйственный суд о признании ликвидируемого юридического лица банкротом не исполнены или исполнены ненадлежащим образом ликвидационной комиссией.

В случае, если заявление о ликвидации подписано не всеми членами ликвидационной комиссии, либо в случае, если заявление о ликвидации не представлено в регистрирующий орган либо представлено с нарушениями актов законодательства, следует предусмотреть обязанность регистрирующего органа об исключении из ЕГР сведений о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации, в течение определенного законодательством пресекательного срока.

Кроме того, необходимо уточнить положения законодательства, в соответствии с которыми ликвидационная комиссия не вправе заключать сделки и совершать действия, направленные на продолжение деятельности юридического лица, за исключением случаев установленных нормативными правовыми актами.

В решении о ликвидации может быть предусмотрено, что с даты назначения ликвидационной комиссии к сделкам по продаже, уступке и переходу прав на имущество и имущественных прав не применяются нормы законодательства и положения учредительных документов об одобрении крупных сделок, сделок, в совершении которых имеется заинтересованность. Председатель ликвидационной комиссии (ликвидатор) и члены ликвидационной комиссии не вправе совершать действия и заключать сделки, направленные на продолжение предпринимательской деятельности ликвидируемого юридического лица.

В этом случае уместно предусмотреть в законодательстве, что в случае заключения указанных сделок или совершения действий учредители (участники) ликвидируемой организации вправе потребовать возмещения убытков, причиненных совершением сделок председателем ликвидационной комиссии (ликвидатором) или ликвидационной комиссией, если кредиторами и учредителями (участниками) ликвидируемой организации в порядке установленном нормативными правовыми актами не было дано соответствующее согласие на принятие данных обязательств.

Ликвидационная комиссия (ликвидатор) должна принимать достаточные и все предусмотренные законодательством меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также в письменной форме (по почте, заказанным письмом с уведомлением) уведомлять кредиторов (указанных в заявлении о ликвидации на основании данных бухгалтерского учета и отчетности ликвидируемого субъекта хозяйствования, а также иных правоустанавливающих документов, подтверждающих наличие задолженности перед указанными кредиторами) о ликвидации юридического лица.

Если ликвидируемое юридическое лицо не было уведомлено кредитором о смене наименования (имени) и местонахождении (месте жительства), либо кредитор уклоняется от принятия исполнения или иной просрочки с его стороны, либо отсутствует определенность в отношении кредитора по обязательству, в том числе ввиду наличия спора между кредитором и другими лицами или недееспособности кредитора и отсутствия у него представителя, ликвидационная комиссия (ликвидатор) должна исполнить соответствующее обязательство путем внесения долга в депозит нотариуса в соответствии со ст. 308 ГК.

По окончании срока для предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия (ликвидатор) составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, предъявленных кредиторами требованиях, а также результатах их рассмотрения.

В случаях, предусмотренных законодательством, а также по требованию учредителей и кредиторов юридического лица ликвидационная комиссия (ликвидатор) вправе привлечь аудитора, не связанного имущественными интересами с ликвидируемым юридическим лицом и его аффилированными лицами, за счет ликвидируемого юридического лица для проведения проверки и подтверждения промежуточного ликвидационного баланса ликвидируемого общества.

Таким образом, еще до внесения изменений и дополнений в законодательные акты кредиторам и ликвидаторам целесообразно шире использовать механизмы, предусмотренные действующим законодательством, в том числе используя аналогию права.

Так, например, ХПК допускает возможность обращения в хозяйственный суд кредиторов с ходатайством об обеспечении иска и о совершении иных процессуальных действий (ст. 7 ХПК). Хозяйственный суд по ходатайству лиц, участвующих в деле, вправе принять меры по обеспечению иска, которые допускаются на любой стадии хозяйственного процесса, если непринятие мер по его обеспечению может затруднить или сделать невозможным исполнение решения суда.

В обеспечении иска, в частности, может быть отказано, если хозяйственный суд сочтет недостаточным обоснование причин, вызвавших необходимость заявления ходатайства об обеспечении иска, применение мер по обеспечению иска может существенно нарушить права других лиц, связанные с объектом обеспечения.

Статья 116 ХПК к мерам по обеспечению иска, в том числе относит:

запрещение ответчику (в том числе и кредитору) совершать определенные действия;
возложение на ответчика (в том числе и кредитора) обязанности совершить определенные действия;
запрещение другим лицам совершать определенные действия, касающиеся предмета спора;
иные меры, предусмотренные ХПК и иными законодательными актами.

В случае необходимости допускается одновременное принятие нескольких мер по обеспечению иска.

За несоблюдение мер по обеспечению иска юридические лица, индивидуальные предприниматели и граждане привлекаются к ответственности в соответствии с законодательством.

На основании ст. 8 Закона N 423-З должник обязан подать заявление должника в хозяйственный суд, в частности, когда:

удовлетворение требований одного кредитора или нескольких кредиторов приводит к невозможности исполнения денежных обязательств должника в полном объеме перед другими кредиторами либо прекращению деятельности должника – юридического лица;

выявлено обстоятельство, при котором стоимость имущества должника – юридического лица, в отношении которого в соответствии с законодательством принято решение о ликвидации, недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, такое юридическое лицо ликвидируется в порядке, установленном Законом N 423-З, с учетом особенностей, предусмотренных Главой 1 Раздела XI Закона N 423-З.

Руководитель должника, ликвидационная комиссия (ликвидатор), а также иные уполномоченные органы обязаны подать в хозяйственный суд заявление должника, если при проведении ликвидации юридического лица установлена невозможность удовлетворения требований кредиторов в полном объеме.

В указанных случаях заявление должника должно быть подано в хозяйственный суд не позднее одного месяца с момента возникновения соответствующего основания.

Неподача должником заявления должника в указанных случаях и срок влечет субсидиарную ответственность виновных в этом лиц, полномочных принимать или принимающих решение о подаче заявления должника по платежным обязательствам и (или) обязательствам, вытекающим из трудовых и связанных с ними отношений, возникшим по истечении упомянутого срока.

Согласно ст. 247 Закона N 423-З в случае, если стоимость имущества должника – юридического лица, в отношении которого в соответствии с законодательством принято решение о ликвидации, недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, такое юридическое лицо ликвидируется в порядке, установленном Законом N 423-З.

При выявлении данного обстоятельства ликвидационная комиссия также обязана подать в хозяйственный суд заявление о банкротстве юридического лица в течение одного месяца со дня выявления этого обстоятельства. При выявлении такого обстоятельства после принятия решения о ликвидации юридического лица и до назначения ликвидационной комиссии (назначения ликвидатора) собственник имущества юридического лица – унитарного предприятия, учредитель (участник) юридического лица или его руководитель либо иной уполномоченный орган обязаны подать в хозяйственный суд заявление о банкротстве юридического лица в течение одного месяца со дня выявления этого обстоятельства.

Частью 4 ст. 12.13 Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях (далее – КоАП) установлена административная ответственность за неисполнение предусмотренной законодательством об экономической несостоятельности (банкротстве) обязанности подачи в хозяйственный суд заявления должника о своей экономической несостоятельности (банкротстве) в виде наложения штрафа на виновных физических лиц в размере от десяти до пятидесяти базовых величин, а на юридическое лицо – в размере от пятидесяти до пятисот базовых величин.

Таким образом, при выявлении нарушений требований Закона N 423-З должностные лица органов Комитета государственного контроля Республики Беларусь вправе составить протокол в отношении виновных лиц, а суд или уполномоченные должностные лица органов Комитета государственного контроля Республики Беларусь в соответствии с ч. 4 ст. 12.13 КоАП вправе вынести постановление о наложении административного взыскания в отношении правонарушителей.

При разрешении вопросов о введении норм об административной ответственности за нарушения гражданско-правовых обязательств необходимо исходить из следующего:

административная санкция за конкретные нарушения уместна лишь в случаях, когда гражданско-правовая ответственность или иные меры, ограничивающие правоспособность, являются неэффективными;
гражданско-правовая ответственность эффективна в случае заинтересованности частного лица в восстановлении нарушенного права и при наличии у истца реальной возможности доказывания факта нарушения его прав в суде.

В связи с этим установление административной ответственности за нарушения гражданско-правового характера, допущенные должностным или иным физическим лицом либо юридическим лицом в отношении кредиторов, не решает проблемы неудовлетворения требований кредиторов.

Таким образом, совершенствование порядка ликвидации субъектов хозяйствования и восстановление нарушенных прав кредиторов должны обеспечиваться в первую очередь гражданско-правовыми средствами.

В отличие от процедуры банкротства ликвидация субъекта хозяйствования с последующим исключением из ЕГР уже носит открытый характер (информация о ликвидации подлежит размещению в СМИ и в Интернете. Поэтому право предъявить требования к должнику возникает у его кредиторов, и в данной ситуации факт необращения ликвидационной комиссии (ликвидатора) с заявлением должника в суд может быть восполнен кредиторами или прокурором. Кроме того, в соответствии с частью шестой п. 16 Положения о ликвидации в случае, если до исключения из ЕГР субъекта хозяйствования, решение о ликвидации которого принято собственником имущества либо органом юридического лица, уполномоченным уставом, в регистрирующий орган поступила письменная информация от кредиторов о наличии у него непогашенной задолженности перед кредиторами, этот субъект хозяйствования не может быть исключен из ЕГР в течение двух месяцев с момента получения данной информации.

При этом субъект хозяйствования не исключается из ЕГР, если в регистрирующий орган в течение указанного двухмесячного срока представлено определение суда о запрете такого исключения либо определение хозяйственного суда о возбуждении производства по делу о банкротстве, влекущее ликвидацию (прекращение деятельности) субъекта хозяйствования в соответствии с законодательством об экономической несостоятельности (банкротстве).

В связи с этим у ликвидационной комиссии (ликвидатора) может и отсутствовать как таковая вина:

в “доведении” субъекта хозяйствования до состояния неплатежеспособности, в случае если она лишь констатирует факт его наличия и принимает меры, предусмотренные Положением о ликвидации;
в нарушении требований законодательства, регулирующего порядок ликвидации юридического лица, в результате которого юридическое лицо было исключено из ЕГР без применения процедуры экономической несостоятельности (банкротства).

Более того, ст. 238 Уголовного кодекса Республики Беларусь (далее – УК) установлена уголовная ответственность за подачу индивидуальным предпринимателем или должностным лицом юридического лица в хозяйственный суд заявления должника о своей экономической несостоятельности (банкротстве), иных документов, содержащих заведомо недостоверные сведения о неплатежеспособности должника, имеющей или приобретающей устойчивый характер, в целях признания этого должника экономически несостоятельным (банкротом) (ложное банкротство).

Таким образом, собственник имущества (учредители, участники) юридического лица будет находиться перед альтернативным выбором: попасть под уголовную или гражданско-правовую ответственность (при невыполнении или выполнении по сути одного и того же требования).

Нарушение ликвидационной комиссией (ликвидатором) срока подачи или вовсе неподача заявления должника (не имеющего не исполненных обязательств перед установленными в ходе ликвидации кредиторами), может повлечь применение мер административного воздействия, но исключает как таковую субсидиарную ответственность по обязательствам должника, выявленным после завершения ликвидации организации и исключения ее из ЕГР.

Кроме того, ст. 239 УК уже установлена уголовная ответственность за сокрытие неплатежеспособности индивидуального предпринимателя или юридического лица, имеющей или приобретающей устойчивый характер, совершенное этим индивидуальным предпринимателем или должностным лицом, учредителем (участником) либо собственником имущества этого юридического лица путем представления сведений, не соответствующих действительности, подделки документов, искажения бухгалтерской отчетности или иным способом, повлекшее причинение ущерба кредитору (кредиторам). Статьей 240 УК установлена уголовная ответственность за умышленные создание или увеличение неплатежеспособности индивидуального предпринимателя или юридического лица, совершенные этим индивидуальным предпринимателем или должностным лицом, учредителем (участником) либо собственником имущества этого юридического лица в личных интересах или в интересах иных лиц и повлекшие причинение ущерба. Статьей 241 УК установлена уголовная ответственность за сокрытие, отчуждение, повреждение или уничтожение имущества индивидуального предпринимателя или юридического лица, неплатежеспособность которых имеет или приобретает устойчивый характер, с целью сорвать или уменьшить возмещение убытков кредитору (кредиторам), совершенные этим индивидуальным предпринимателем или должностным лицом, учредителем (участником) либо собственником имущества этого юридического лица, повлекшие причинение ущерба кредитору (кредиторам).

Таким образом, УК также установлены последствия и механизм воздействия в отношении недобросовестных участников гражданского оборота (например, в виде обязанности возместить ущерб кредиторам (если не наступила гражданско-правовая субсидиарная ответственность)).

Правонарушения в сфере ликвидации могут происходить и до возбуждения дела об экономической несостоятельности (банкротстве) и вне законодательства о банкротстве. При этом могут нарушаться нормы хозяйственного, трудового, финансового и уголовного законодательства, договорной и платежной дисциплины, архивного, бухгалтерского законодательства и т.д. Вместе с тем эти правонарушения связаны: с отсутствием детализации порядка регистрации и ликвидации, создающим предпосылки для возможных правонарушений; с банкротством как следствием этих нарушений.

Статьей 242 УК установлена ответственность за уклонение индивидуального предпринимателя или должностного лица юридического лица от погашения по вступившему в законную силу судебному решению кредиторской задолженности в крупном размере при наличии возможности выполнить эту обязанность. В соответствии с пунктом 7 части 1 ст. 37 Уголовно-процессуального кодекса Республики Беларусь (далее – УПК) органами дознания по уголовным делам о преступлениях, предусмотренных ст. 237 – 245 УК, являются органы финансовых расследований Комитета государственного контроля Республики Беларусь, на которые в зависимости от характера преступления возлагаются:

прием, регистрация и рассмотрение заявлений и сообщений о любом совершенном, совершаемом и готовящемся преступлении;
проведение проверки по заявлению или сообщению о преступлении, принятие по ним решения в соответствии со ст. 174 УПК;
производство неотложных следственных и других процессуальных действий по уголовным делам;
проведение необходимых оперативно-розыскных мероприятий и принятие иных мер в целях обнаружения преступлений и выявления лиц, их совершивших, а также предупреждение и пресечение преступлений.

В связи со сложностью доказывания факта возможности выполнения обязанности должностного лица юридического лица погашения по вступившему в законную силу судебному решению кредиторской задолженности применение ст. 242 УК является редким явлением, что ставит под сомнение необходимость дальнейшего существования в УК подобных норм, за нарушение которых должны быть использованы другие механизмы воздействия (административного, финансового, гражданско-правового), которые должны применяться к руководителю и возглавляемому им юридическому лицу.

Помимо того, является целесообразным установление законодательных критериев отнесения юридического лица к “недействующему”, которыми в том числе могут быть:

непредставление в течение более полугода налоговой отчетности в налоговые органы;
отсутствие имущества, достаточного для покрытия расходов по судебной ликвидации;
отсутствие операций по банковским счетам в течение более полугода;
отсутствие назначенного исполнительного органа;
отсутствие участников (учредителей) организации;
установление любым компетентным судом факта, что в действительности участники соответствующей организации ее не учреждали.

При выявлении любого из указанных обстоятельств уполномоченный государственный орган проводит проверку соответствующего юридического лица и в случае их подтверждения принимает решение о ликвидации юридического лица, возлагая обязанность по ее осуществлению на участников юридического лица.

Является целесообразным в законодательстве установить правила, позволяющие удовлетворить оказавшиеся непогашенными в ходе ликвидации юридического лица требования кредиторов в случае обнаружения имущества юридического лица после его исключения из ЕГР. По заявлению заинтересованного лица хозяйственный суд мог бы возобновить процедуру ликвидации, назначив управляющего. Последний при достаточности имущества ликвидированного юридического лица для возобновления и проведения процедуры ликвидации либо при наличии иного финансирования этой процедуры мог бы распределить имущество среди кредиторов, а при их отсутствии передать его учредителям (участникам) юридического лица.

Кроме того, возможно предусмотреть правило, согласно которому самостоятельным основанием для ликвидации юридического лица является признание судом государственной регистрации юридического лица недействительной.

Следовало бы законодательно ограничить право кредиторов ликвидируемого юридического лица требовать досрочного исполнения обязательств. Также целесообразным представляется ввести право кредиторов требовать предоставления дополнительного обеспечения обязанности ликвидируемого юридического лица исполнения обязательств, которое должно распространяться на все виды юридических лиц и должно осуществляться под контролем суда, а в качестве такого обеспечения использовать лишь поручительство, гарантию и залог.

Возможно в законодательстве ввести для случаев проведения ликвидации с нарушением законодательных актов возможность восстановления участником юридического лица утраченного корпоративного контроля. Лица, получившие выгоду от данной ситуации, могут быть обязаны на основании решения суда к возврату соответствующей (дополнительной) доли участия кредитору.

Участникам и кредиторам юридического лица должно быть предоставлено право на любой стадии ликвидации обжаловать решения и действия ликвидатора, регистрирующего и контролирующего органа в хозяйственном суде.

Но, при этом следует предусмотреть возможность (право) ликвидатора и кредитора заключать соглашение о реструктуризации просроченной задолженности, устанавливающее и определяющее новые условия погашения просроченной задолженности (без ликвидации организации), предусматривающее в том числе:

рассрочку погашения просроченной задолженности;
отсрочку внесения очередного платежа;
прощение просроченной задолженности или ее части;
новацию просроченной задолженности;
предоставление взамен исполнения (погашения просроченной задолженности) отступного;
пролонгацию валютных кредитов на срок от 5 до 10 лет;
неповышение процентных ставок и других платежей по действующим кредитным договорам, предусматривающим первоначально установление плавающих процентных ставок, определяемых на основе динамики ставки рефинансирования;
снижение процентных ставок на определенный срок с последующей компенсацией заемщиком;
перевод кредита из иностранной валюты в национальную;
зачет встречных однородных требований;
иное изменение условий погашения просроченной задолженности, не противоречащее законодательным актам Республики Беларусь.

Таким образом, целесообразно уточнить и детализировать процедуру ликвидации юридических лиц, прав и обязанностей лиц, принимающих решение о ликвидации, и ответственность именно за нарушение таких обязанностей.

Следует отметить, что подобная детализация предусмотрена специальными законодательными актами других стран.

Рассмотрим нормы законодательства отдельных стран, решающих проблемы удовлетворения требований кредиторов, возникающие при ликвидации.

В условиях мирового финансового кризиса во многих странах существенно возрос спрос на так называемые коллекторские услуги (от англ. to collect – собирать, взимать, инкассировать), общепризнанные как цивилизованный способ взыскания проблемной задолженности. В зарубежных странах (США, Великобритания, Австрия, Германия, Италия, Япония, Литва, Польша, Россия, Украина и др.) коллекторские организации являются неотъемлемой частью инфраструктуры, обеспечивающей управление дебиторской задолженностью не только в банковском секторе, но и на рынке телекоммуникационных, страховых, лизинговых, жилищно-коммунальных услуг, а также в розничной торговле и других сегментах экономики, где присутствуют элементы кредитования клиентов и партнеров.

Вопрос о правовой основе функционирования коллекторских организаций решен в указанных странах по-разному. Так, в Соединенных Штатах Америки в 1978 году принят Закон “О добросовестной практике взимания долгов” (Fair Debt Collection Practices Act, FDCPA), регулирующий порядок оказания услуг по содействию взысканию долга.

В этих странах строго регламентированы методы работы коллекторских организаций, существуют ограничения (например, нельзя звонить заемщику после девяти часов вечера или в выходные).

В Законе США “О добросовестной практике взимания долгов” даны определения коллекторам и их сфере деятельности. Кроме того, The Fair Debt Collection Practice Act регламентирует формы и допустимые методы работы коллекторских агентств.

Специальные законы действуют также в США, Австрии, Германии, Италии, Финляндии и ряде других государств, где коллекторский бизнес хорошо развит.

В России, несмотря на отсутствие специального законодательства, действуют сотни независимых коллекторских организаций, большинство из которых объединены в профессиональные ассоциации, включая Ассоциацию по развитию коллекторского бизнеса и Национальную ассоциацию профессиональных коллекторских агентств. Деятельность коллекторских организаций регулируется нормами гражданского законодательства и внутренними правилами саморегулируемых организаций.

В настоящее время в России проводится активная работа по урегулированию порядка оказания коллекторских услуг на уровне двух законопроектов: “О защите прав и законных интересов физических лиц при взыскании задолженности” и “О потребительском кредитовании”.

Агентством Республики Казахстан по регулированию и надзору финансового рынка и финансовых организаций также разработан проект Закона Республики Казахстан “О коллекторской деятельности” и проект Концепции проекта Закона Республики Казахстан “О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам коллекторской деятельности”, по которому имеются положительные экспертные заключения объединения юридических лиц “Национальная экономическая палата Казахстана “Союз “Атамекен” и других государственных органов.

Верховной Радой Украины 24 июля 2009 г. принят Закон “О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины относительно особенностей проведения мероприятий по финансовому оздоровлению банков” (вступил в силу с 5 августа 2009 г.), согласно которому банкам разрешается продавать кредитные долги с дисконтом без налоговых последствий, то есть включать в расходы сумму списаний, которая возникает при продаже долгов с дисконтом. Указанный инструмент стимулировал банки к продаже проблемных долгов коллекторам и создал в Украине бум на рынке купли-продажи кредитных долгов.

Как свидетельствует международный опыт, процедура досудебного урегулирования спора с должниками является наиболее результативным этапом при взыскании задолженности. Представляется, что осуществление такой процедуры юридической компанией, действующей от имени кредитора, в большей степени будет содействовать ее эффективности и одновременно сокращению количества обращений кредиторов за взысканием задолженности в судебном порядке и, как следствие, снижению нагрузки на судебную систему страны.

В условиях роста проблемной задолженности наибольшую значимость имеет допуск компаний, оказывающих юридические услуги, в систему общих судов.

Вместе с тем такие ограничения установлены ст. 72 Гражданского процессуального кодекса Республики Беларусь, определяющей исчерпывающий перечень лиц, которые могут быть представителями в суде.

Снятие рассматриваемого ограничения по представлению лицензиатами, оказывающими юридические услуги, интересов кредиторов в общих судах является залогом доверия результативности деятельности таких компаний при взыскании задолженности с физических лиц. В противном случае перечень оказываемых лицензиатами услуг ограничивается досудебным урегулированием спора с должниками – физическими лицами и не предоставляет кредиторам комплексного обслуживания просроченной задолженности.

Возложение функций по взысканию задолженности на лицензиатов, которые обязаны действовать в рамках лицензионных полномочий, направлено на обеспечение законности такой деятельности, а также возможности осуществления лицензирующим органом надлежащего контроля за ней, что не исключает контроля со стороны саморегулируемых организаций, оказывающих содействие при взыскании просроченной задолженности, и саморегулируемых организаций ликвидаторов, регламентация деятельности которых вытекает из п. 23, 35 и 47 Мероприятий по реализации положений Директивы Президента Республики Беларусь от 31 декабря 2010 г. N 4 “О развитии предпринимательской инициативы и стимулировании деловой активности в Республике Беларусь”, утвержденных постановлением Совета Министров Республики Беларусь, Национального банка Республики Беларусь от 28.02.2011 N 251/6.

Следовательно, законодательство может содержать нормы, направленные на устранение имеющихся в настоящее время барьеров для оказания содействия при взыскании задолженности, и предусматривать правовую регламентацию деятельности организаций, имеющих лицензию на оказание юридических услуг, уже фактически оказывающих услуги по содействию кредиторам при взыскании задолженности.

Поскольку одной из причин своевременного непогашения должником задолженности может являться его затруднительное финансовое состояние, в том числе носящее временный характер, вопрос о целесообразности реструктуризации такой задолженности, включая предоставление должнику отсрочки платежа, может быть решен только после анализа информации о наличии у него задолженности перед другими кредиторами и оценки его платежеспособности.

Следует отметить, что Инструкция о порядке расчета коэффициентов платежеспособности и проведения анализа финансового состояния и платежеспособности субъектов хозяйствования, утвержденная постановлением Министерства финансов Республики Беларусь и Министерства экономики Республики Беларусь от 27.12.2011 N 140/206, принятая на основании постановления Совета Министров Республики Беларусь от 12.12.2011 N 1672 “Об определении критериев оценки платежеспособности субъектов хозяйствования”, вступает в силу с 1 апреля 2012 г.

При этом с учетом норм Закона Республики Беларусь от 09.07.1999 N 289-З “Об оперативно-розыскной деятельности” действия лицензиатов по сбору информации о должнике объективно не могут быть отождествлены с оперативно-розыскной деятельностью. Обращение кредитора к лицензиату направлено на восстановление его прав и законных интересов, которые были нарушены неисполнением должником своих обязательств.

Кроме того, Закон Республики Беларусь от 10.11.2008 N 455-З “Об информации, информатизации и защите информации” допускает возможность определения на уровне иных законодательных актов правового режима информации, распространение и (или) предоставление которой ограничено. Кроме того, согласно п. 4 Положения о коммерческой тайне, утвержденного постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 06.11.1992 N 670, коммерческую тайну субъекта хозяйствования не могут составлять документы о платежеспособности и сведения о составе работающих и их заработной плате.

Одновременно действующее законодательство предоставляет должнику достаточный набор способов защиты в тех случаях, когда действия кредитора или юридической компании привели к нарушению или ограничению его прав и свобод. В частности, в случае неправомерного распространения работниками лицензиатов информации о должнике виновные лица могут быть привлечены к ответственности в соответствии со ст. 22.13 КоАП и ст. 255 УК, что не исключает применения и гражданско-правовой ответственности в виде возмещения вреда.

Таким образом, в первую очередь законодательство должно быть направлено на стимулирование платежной дисциплины недобросовестных должников и предусматривать право организаций, оказывающих юридические услуги клиентам (кредиторам), ходатайствовать перед судом о принятии решения о временном ограничении права должника, являющегося гражданином Республики Беларусь, на выезд из Республики Беларусь.

Вместе с тем такая инициатива может быть реализована организациями только при наличии оснований, определенных в ст. 7 Закона Республики Беларусь от 20.09.2009 N 49-З “О порядке выезда из Республики Беларусь и въезда в Республику Беларусь граждан Республики Беларусь” (далее – Закон N 49-З). В частности, суд вправе принять решение о временном ограничении права на выезд из Республики Беларусь в отношении граждан, не исполняющих без уважительных причин имущественные или иные обязательства перед физическими и юридическими лицами, установленные вступившими в законную силу судебными постановлениями или исполнительными документами.

Одновременно Законом N 49-З предусмотрен механизм защиты должников от необоснованного инициирования лицензиатами решения о временном ограничении права на выезд из Республики Беларусь. Так, согласно ст. 24 названного Закона лица, виновные в принятии неправомерных решений, несут ответственность в соответствии с законодательными актами Республики Беларусь.

Кроме того, целесообразно создать условия для развития института уступки требования (цессии), также являющегося эффективным инструментом по взысканию проблемной задолженности.

Так, в соответствии с ГК в рамках уступки требования (цессии) допускается уступка кредитором другому лицу, в том числе с дисконтом, требования к должнику о погашении задолженности.

Однако складывающаяся по данному вопросу практика ориентируется на позицию Президиума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь, согласно которой вышеуказанная сделка является факторингом и ее вправе совершать только банки (обзор судебной практики рассмотрения споров, возникающих в связи с уступкой требования (цессией) и переводом долга, одобренный постановлением Президиума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 21.04.2001 N 7). Договор факторинга представляет собой частный случай уступки требования, однако его особенностью является то, что в качестве фактора может выступать лишь специализированная организация (банк, кредитная организация), которая имеет соответствующее разрешение на осуществление таких действий, в связи с чем сделка уступки требования подлежала признанию недействительной в силу ее несоответствия закону.

Вместе с тем договор уступки права (требования) (цессии) и договор финансирования под уступку денежного требования (факторинг) имеют сходную целевую направленность. Кроме того, в условиях дефицита ликвидности банковской системы и высоких рисков неплатежа назрела необходимость предоставления кредиторам права на уступку требования к должнику о погашении задолженности любому другому лицу.

Следует отметить, что в Российской Федерации финансирование под уступку денежного требования вправе осуществлять любая коммерческая организация, в Республике Казахстан – любое лицо, в Украине – банк или финансовое учреждение и физическое лицо – субъект предпринимательской деятельности.

Поскольку риск невозврата приобретенной задолженности в таком случае несет новый кредитор, проектом не предъявляются требования к его финансовой устойчивости. Новым кредитором на приобретение задолженности затрачиваются свои ресурсы, возврат которых будет осуществляться по мере погашения должником такой задолженности.

Необходимо отметить, что уступка права требования другому лицу как один из способов возврата долга имеет ряд преимуществ, поскольку позволяет кредиторам снизить нагрузку на собственный капитал, улучшить качество активов, повысить ликвидность баланса, а также перенести риски, связанные с погашением долга, на нового кредитора.

Применительно к банковскому сектору возможность уступки задолженности другому лицу позволит банкам списать с баланса кредитную задолженность с высоким кредитным риском, получив взамен свободные денежные ресурсы, улучшить состояние ликвидности и качество кредитного портфеля, а также снизить давление на капитал, расформировав специальные резервы, ранее созданные по данной задолженности.

Согласно п. 2 ст. 353 ГК для перехода к другому лицу прав кредитора не требуется согласия должника, если иное не предусмотрено законодательством и договором.

Таким образом, в рамках действующего законодательства кредитор вправе реализовать дебиторскую задолженность другому лицу без предварительного уведомления об этом должника. Аналогичные подходы содержатся и в законодательных актах о банкротстве.

Так, Указом Президента Республики Беларусь от 25.06.2010 N 328 “О некоторых мерах по оптимизации проведения процедур экономической несостоятельности (банкротства)” (вступил в силу с 1 января 2011 г.):

установлен безусловный оперативный порядок возврата компанией-должником имущества, находящегося только в собственности государства, которое было ранее передано в безвозмездное пользование или аренду;
допускается продажа компании-должника в виде действующего предприятия, а также иного недвижимого имущества компании без наличия документов, удостоверяющих их государственную регистрацию, при условии отсутствия на расчетном счете денежных средств в сумме, необходимой для оформления документов, удостоверяющих его государственную регистрацию;
имущество должника (движимое и недвижимое), которое не было продано, предлагается кредиторам в счет погашения их требований;
дебиторская задолженность компании может быть продана на торгах с дисконтом;
сделки по продаже компании-банкрота в виде действующего предприятия освобождены от налогообложения;
допускается списание движимого имущества должника в связи с гибелью данного имущества, а также списание нереализованного движимого имущества должника по решению антикризисного управляющего, согласованному с собранием или комитетом кредиторов.

Вместе с тем при решении возможных проблем, связанных с ликвидацией, целесообразно учитывать нормы законодательства иностранных государств (имеющих более высокие рейтинги по соответствующим показателям, в особенности стран, входящих в Таможенный союз, ЕЭП, СНГ, европейских малых и средних стран с открытой экономикой), относящиеся к предмету правового регулирования регистрации и ликвидации субъектов хозяйствования.

Как установлено в ходе анализа законодательства других государств, основными и действенными мерами по ликвидации просроченной задолженности является принятие законодательных актов, усиливающих гарантии кредиторов.

Таким образом, во избежание “ухода” бизнеса из страны, оттока капитала и ухудшения инвестиционного климата до принятия радикальных законодательных мер целесообразно изучать условия, характеризующие порядок осуществления ликвидации, в сопоставлении с регистрацией и законодательством о банкротстве субъектов хозяйствования (“вхождение и выход из бизнеса”) в странах:

где условия хозяйствования лучше (имеющих более высокий рейтинг);
в которых субъект хозяйствования Республики Беларусь намерен осуществлять или прекратить свою деятельность или с субъектами – резидентами этой страны субъект хозяйствования Республики Беларусь намерен вступать в договорные отношения, поскольку для большинства стран, в том числе СНГ, несмотря на кажущееся сходство, определены свои особенности процедуры регистрации и ликвидации, которые подлежат анализу и учету при выборе страны регистрации бизнеса и (или) контрагента.

В исследовании Всемирного банка “Ведение бизнеса” по показателю “Ликвидация предприятий” Республика Беларусь занимает 93-е место среди 183 государств. При этом по показателю “Создание предприятий” Республика Беларусь занимает 9-е место из 183, значительно опережая иные страны СНГ, кроме Армении, где аналогичный показатель равен 10.

При этом по агрегированному (обобщенному) показателю “Ведение бизнеса” Республика Беларусь занимает 69-е место. Вместе с тем в Республике Беларусь уже осуществлен ряд реформ, направленных на улучшение позиции Республики Беларусь по показателю “Ликвидация предприятий”.

Исследование “Ведение бизнеса” изучает временные и финансовые затраты, а также конечный исход процесса несостоятельности, в котором все участники являются местными. Данные устанавливаются по результатам опроса местных специалистов по вопросам несостоятельности и проверяются путем изучения нормативных правовых актов, а также общедоступной информации о банкротстве. Рейтинг по показателю ликвидации предприятий основан на коэффициенте возврата средств. Чтобы обеспечить сопоставимость данных по разным странам, описание процесса несостоятельности строится на ряде предпосылок.

По методологии ведения бизнеса, в случае если у компании слишком много кредиторов, что делает невозможным внесудебное решение конфликта, у нее имеются следующие варианты:

судебная процедура, направленная на реабилитацию или реорганизацию предприятия;
судебная процедура, направленная на ликвидацию предприятия;
принудительное взыскание долга или отчуждение заложенного имущества путем продажи по частям или как предприятия в соответствии с решением суда или агентства по взысканию долгов;
внесудебное решение (назначение управляющего, ликвидатора).

Процент возврата при дефолте рассчитывается как центы в долларе, которые удалось вернуть кредиторам в результате процедур банкротства или несостоятельности. При расчетах принимается во внимание, остается ли предприятие действующим после всех процедур (а также затраты и уменьшение стоимости в силу времени, потраченного на ликвидацию предприятия). Если предприятие продолжает функционировать, стоимость компании не уменьшается и кредиторам удается получить 100 центов на доллар кредита. Если фирма закрывается, кредиторы получают 70 центов с доллара. Затем подсчитывается стоимость процедуры банкротства (1 цент за каждый процент первоначальной стоимости).

При исследовании учитываются все процедуры, официально предусмотренные до и после регистрации юридического лица.

Белорусским субъектам, имеющим намерение зарегистрировать организации в других странах, целесообразно изучить законодательство этих стран, в том числе отдельные аспекты регистрации и ликвидации субъектов в этих странах.

В Российской Федерации регистрирующий орган не вправе требовать представления других документов кроме документов, установленных Федеральным законом Российской Федерации от 08.08.2001 N 129-ФЗ “О регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей” (далее – Федеральный закон), и не проверяет на предмет соответствия нормативным правовым актам форму представленных документов (за исключением заявления о регистрации) и содержащиеся в представленных документах сведения, за исключением случаев, предусмотренных Федеральным законом. Иными законами может устанавливаться специальный порядок регистрации отдельных видов юридических лиц. Регистрация осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган.

В регистрации отказывается, в частности, в случаях:

непредставления определенных Федеральным законом необходимых для регистрации документов;
нахождения в процессе ликвидации, в связи с чем не допускается регистрация изменений, вносимых в учредительные документы ликвидируемого юридического лица, а также регистрация юридических лиц, учредителем которых выступает указанное юридическое лицо, или регистрация юридических лиц, которые возникают в результате его реорганизации.

По показателю “Создание предприятий” Российская Федерация занимает 111-е место из 183 возможных.

Таким образом, в Российской Федерации в качестве одного из оснований отказа в госрегистрации указан сам факт нахождения в процессе ликвидации, в связи с чем не допускается государственная регистрация изменений, вносимых в учредительные документы ликвидируемого юридического лица, а также регистрация юридических лиц, учредителем которых выступает указанное юридическое лицо, или государственная регистрация юридических лиц, которые возникают в результате его реорганизации.

В соответствии с Законом Республики Казахстан от 17.04.1995 N 2198 “О государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств” нарушение порядка создания и реорганизации юридического лица, установленного законодательными актами, несоответствие учредительных документов законодательным актам, непредставление передаточного акта или разделительного баланса либо отсутствие в них положений о правопреемстве реорганизованного юридического лица влекут отказ в регистрации и перерегистрации юридического лица. В случае, если учредителем является бездействующее юридическое лицо, и (или) если учредитель и (или) руководитель юридического лица являются учредителями и (или) руководителями бездействующих юридических лиц и (или) признаны недееспособными, или ограниченно дееспособными, и (или) безвестно отсутствующими, и (или) объявлены умершими, и (или) осуждены за преступления по ст. 192 “Лжепредпринимательство”, 216 “Преднамеренное банкротство”, 217 “Ложное банкротство” Уголовного кодекса Республики Казахстан, и (или) представлены утерянные документы, удостоверяющие личность, также следует отказ в регистрации и перерегистрации юридического лица.

В случаях представления неполного пакета документов, наличия в них недостатков, необходимости получения по учредительным документам заключения эксперта (специалиста), а также по иным основаниям, предусмотренным законодательными актами Республики Казахстан, срок государственной (учетной) регистрации и перерегистрации прерывается. Норма аналогичного содержания в законодательстве Республики Беларусь отсутствует.

Основаниями для отказа в регистрации субъекта хозяйствования в Украине являются следующие:

1) несоответствие сведений, указанных в регистрационной карточке на проведение регистрации юридического лица, сведениям, указанным в документах, которые представлены для проведения регистрации юридического лица;

2) несоответствие учредительных документов требованиям части третьей статьи 8 Закона о госрегистрации Украины;

3) нарушение порядка создания юридического лица, установленного законом, в частности:

а) наличие ограничений на занятие соответствующих должностей, установленных законом в отношении лиц, указанных в качестве должностных лиц органа управления юридического лица;
б) несоответствие сведений об учредителях (участниках) юридического лица сведениям о них, содержащимся в ЕГР;
в) наличие ограничений относительно совершения учредителями (участниками) юридического лица или уполномоченным ими лицом юридических действий, установленных абзацем четвертым части второй ст. 35 Закона о госрегистрации Украины;
г) наличие в ЕГР наименования, тождественного наименованию юридического лица, имеющего намерение зарегистрироваться;
д) использование в наименовании юридического лица частного права полного либо сокращенного наименования органа власти или органа местного самоуправления, или производных от этих наименований, или исторического государственного наименования, перечень которых установлен Кабинетом Министров Украины. Отказ в проведении регистрации юридического лица по другим основаниям не допускается.

Кроме того, государственный регистратор имеет право оставить без рассмотрения документы, представленные для проведения регистрации юридического лица (о чем заявителю направляется сообщение), если:

документы представлены по ненадлежащему месту проведения регистрации;
документы не отвечают установленным требованиям;
к государственному регистратору поступило решение суда о запрете в проведении регистрационных действий;
документы представлены не в полном объеме;
документы представлены лицом, не имеющим на это полномочий.

Таким образом, в Украине наличие ограничений относительно совершения учредителями (участниками) юридического лица или уполномоченным ими лицом юридических действий, установленных абзацем четвертым части второй ст. 35 Закона о госрегистрации Украины, также является основанием для отказа в госрегистрации юридического лица.

В Молдове регистрация юридического лица не допускается в случаях:

a) непредставления всех необходимых для регистрации документов;
b) несоответствия учредительных или других представленных для регистрации документов предусмотренным законом требованиям;
c) нарушения установленного законом порядка создания, реорганизации, ликвидации, приостановления или возобновления деятельности юридического лица, внесения изменений в учредительные документы юридического лица.

В соответствии со ст. 18 Закона Республики Молдова от 18.03.2004 N 81 “Об инвестициях в предпринимательскую деятельность” процедура регистрации, порядок осуществления деятельности и процедура закрытия предприятия с иностранными инвестициями идентичны таковым для отечественных предприятий.

Таким образом, в Республике Молдова также в качестве одного из оснований отказа в госрегистрации юридического лица указан факт нарушения установленного законом порядка создания, реорганизации, ликвидации, приостановления или возобновления деятельности юридического лица, внесения изменений в учредительные документы юридического лица.

По показателю “Создание предприятий” Республика Молдова занимает 88-е место из 183 возможных.

В соответствии с Законом Республики Таджикистан “О регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей” орган, осуществляющий регистрацию, вправе отказать в регистрации в следующих случаях:

если учредитель создаваемого юридического лица имеет задолженность перед бюджетом по налогам и другим обязательным платежам;
если юридическое лицо – учредитель создаваемого юридического лица находится на стадии ликвидации;
в случае наличия судебного спора между учредителями юридического лица – в соответствии с их письменным обращением.

При отказе в регистрации заявителю направляется (вручается) письменное уведомление об отказе с указанием причин отказа и возвращаются все представленные им документы для устранения выявленных несоответствий. Копии возвращаемых документов остаются в органе, осуществляющем регистрацию.

По показателю “Создание предприятий” Республика Таджикистан занимает 70-е место из 183 возможных.

Армения также упростила процедуру создания предприятий путем внедрения принципа “единого окна”, который консолидировал процедуры резервации названия, регистрации предприятий и получения идентификационного номера налогоплательщика. Также была внедрена система регистрации предприятий в режиме он-лайн. Армения внесла поправки в свое законодательство о банкротстве. Поправки регулируют назначение арбитражных управляющих, сокращают время рассмотрения дел по банкротству, а также регулируют процедуру продажи с аукциона.

По показателю “Создание предприятий” Армения занимает 10-е место из 183 возможных и 55-е место по агрегированному показателю, в связи с чем рассмотрим правовую регламентацию процедур ликвидации и регистрации в этой стране более подробно.

В Армении регистрация юридических лиц, в том числе с участием иностранного капитала, осуществляется в соответствии с Законом Республики Армения от 03.04.2001 “О регистрации юридических лиц” (далее – Закон “О регистрации юридических лиц”).

Юридическое лицо или индивидуальный предприниматель считается зарегистрированным в Государственном реестре юридических лиц с момента записи сведений, установленных указанным Законом. Регистрация юридического лица или индивидуального предпринимателя удостоверяется соответствующим свидетельством, выданным территориальным подразделением органа, регистрирующего юридических лиц (далее – Государственный регистр).

Юридические лица представляют для регистрации:

заявление уполномоченного лица учредителя (учредителей) юридического лица;
протокол собрания (съезда или иного установленного законом органа) учредителя (учредителей) об учреждении юридического лица, подписанный председателем и секретарем (за исключением юридических лиц, учреждаемых одним физическим лицом);
устав не менее чем в двух экземплярах, утвержденный собранием (съездом или иным установленным законом органом);
квитанцию об уплате пошлины.

Законами о юридических лицах, имеющих конкретную организационно-правовую форму, или иными законами могут быть предусмотрены также и другие документы, подлежащие обязательному представлению для регистрации.

Юридические лица с иностранным учредителем – юридическим лицом (участником) кроме вышеуказанных документов для регистрации представляют также выписку из коммерческого регистра данной страны или иной равноценный документ, подтверждающий правовой статус иностранного инвестора, и его удостоверенные и переведенные на армянский язык учредительные документы (или соответствующие выписки).

Территориальное подразделение Государственного регистра не позднее чем в течение пяти дней после подачи всех необходимых документов в Государственный регистр и внесения в тот же день записи в журнал входящих документов территориального подразделения должно произвести их регистрацию.

Установленная ст. 11 Закона “О регистрации юридических лиц” регистрация документов по примерным формам, необходимых для регистрации (создания), а также регистрация ИП осуществляются не позднее чем в течение двух дней.

На территории Республики Армения для регистрации предприятий действует принцип “единого окна”, согласно которому для компании с типовым уставом процесс регистрации занимает 15 минут, а для компании с нетиповым уставом – не более двух дней.

На основании ст. 69 Гражданского кодекса Республики Армения ликвидационная комиссия:

помещает в органах печати, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридического лица, публикацию о его ликвидации и о порядке и сроке заявления требований его кредиторами (этот срок не может быть менее двух месяцев с момента публикации о ликвидации);
принимает меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также уведомляет кредиторов о ликвидации юридического лица.

Нормы аналогичного содержания имеются в ст. 59 ГК.

В соответствии с Законом Республики Армения “О несостоятельности (банкротстве)”:

1) должник с целью признания собственного банкротства обязан (в десятидневный срок после выявления соответствующих оснований) обратиться в суд, если удовлетворение требований одного или нескольких кредиторов приводит к невозможности исполнения денежных обязательств в полном объеме перед другими кредиторами или высший орган управления должника вынес решение об обращении в суд с исковым заявлением о признании должника банкротом (ст. 5);

2) ликвидационная комиссия (ликвидатор) должника – юридического лица обязана (в десятидневный срок после выявления соответствующих оснований) подать в суд исковое заявление о признании должника банкротом, если при ликвидации установлено, что стоимость имущества ликвидируемого юридического лица недостаточна для удовлетворения требований кредиторов в полном объеме;

3) в суд с иском о признании должника банкротом по денежным обязательствам в отношении бюджета (в том числе по налогам, пошлинам, иным обязательным платежам) обязаны обратиться следующие соответствующие компетентные государственные органы или органы местного самоуправления:

а) органы государственной налоговой службы – в случае задержки уплаты налогов, пошлин или иных обязательных платежей – в течение 6 месяцев по истечении срока, установленного для уплаты налогов, или с момента выявления такого налогового обязательства;
б) Государственный фонд социального обеспечения – в случае задержки уплаты обязательных социальных платежей – в течение 6 месяцев по истечении срока, установленного для уплаты обязательного социального платежа, или с момента выявления такого обязательства по обязательным социальным платежам;
в) глава муниципалитета – в случае задержки исполнения обязательств по пошлинам или обязательным платежам, а также по иным денежным требованиям муниципалитета – в течение 6 месяцев по истечении срока, установленного для уплаты этих платежей, или с момента выявления такого платежного обязательства;
г) другие компетентные государственные органы по иным денежным обязательствам – в случае задержки исполнения данных обязательств – в течение 6 месяцев по истечении срока, установленного для уплаты этих платежей (ст. 6);

4) принудительный исполнитель обязан обратиться в суд с иском о признании должника банкротом, если в ходе принудительного исполнения решения об обращении взыскания на имущество выяснилось, что в случае удовлетворения требования кредитора (кредиторов) по одному или нескольким исполнительным производствам службы принудительного исполнения судебных актов невозможно исполнение по иным исполнительным производствам обязательств в отношении кредиторов вследствие недостаточности имущества, независимо от того, находятся все эти исполнительные производства у одного и того же принудительного исполнителя или нет;

5) при неподаче искового заявления о банкротстве в срок, установленный указанными государственными органами, его подают органы прокуратуры в порядке, установленном Законом Республики Армения “О прокуратуре” и иными законами;

6) государственные органы и должностные лица могут отказаться от иска только в случае, если вследствие исполнения обязательства его размер стал меньше размера, предусмотренного ч. 2 ст. 3 Закона Республики Армения “О несостоятельности (банкротстве)”.

В случае неподачи указанными лицами иска о признании банкротства должника в случаях и срок, которые установлены той же статьей, лица, имеющие обязанность подавать исковое заявление, несут субсидиарную ответственность перед кредиторами по обязательствам должника, возникшим после истечения срока, установленного ч. 3 ст. 5 Закона Республики Армения “О несостоятельности (банкротстве)”. Та же ответственность возникает также и для принудительного исполнителя в случае неисполнения установленной для него ст. 6 данного Закона обязанности.

По Закону Республики Армения “Об акционерных обществах” (ст. 27 и 28):

члены ликвидационной комиссии могут оплачиваться в порядке, установленном решением собрания;
сведения о нахождении в процессе ликвидации (начало и конец процесса ликвидации, состав ликвидационной комиссии) вносятся в государственный реестр юридических лиц на основании заявления ликвидационной комиссии;
акционеры общества, владельцы других ценных бумаг и кредиторы имеют право ознакомиться со всеми документами, касающимися ликвидации общества;
ликвидационная комиссия осуществляет переоценку имущества общества, принимает меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также извещает кредиторов о ликвидации общества;
в ходе ликвидации общество имеет право заключать новые сделки и брать новые обязательства только при необходимости завершения текущей деятельности по выполнению обязательств общества;
все действия, направленные на отчуждение имущества или погашение долгов ликвидируемого общества, могут осуществляться только с согласия ликвидационной комиссии.

В соответствии со ст. 42 Закона Республики Армения от 05.05.1998 N ЗР-221 “О принудительном исполнении судебных актов” пристав прекращает исполнительное производство, в частности, в случаях, если должник – юридическое лицо решением хозяйственного суда признано банкротом или если должник – юридическое лицо ликвидировано.

В соответствии с Законом Азербайджанской Республики от 12.12.2003 N 560-IIQ “О регистрации и государственном реестре юридических лиц” регистрация коммерческих структур, включая представительства или филиалы иностранных юридических лиц, осуществляется в течение трех дней. В государственный реестр юридических лиц внесена общая информация о юридических лицах и их учредителях. Согласно нормам Гражданского кодекса Азербайджанской Республики государственный реестр юридических лиц объявлен открытым и каждая заинтересованная сторона может получить копии документов, поданных для регистрации.

В соответствии с распоряжением Президента Азербайджанской Республики от 25.10.2007 N 2458 “О мерах по обеспечению организации деятельности субъектов предпринимательской деятельности по принципу “единого окна” регистрация осуществляется Министерством налогов Азербайджанской Республики.

Для регистрации необходимо обратиться с заявлением, подписанным учредителем (в случае, если учредителей несколько, – всеми учредителями) или назначенным им (ими) в соответствующем порядке доверенным лицом, которое заверяется в нотариальном порядке.

В заявлении указываются:

если учредителем (учредителями) является физическое лицо – его (их) фамилия, имя, отчество, место жительства, номер и дата выдачи документа, удостоверяющего личность;
если учредителем (учредителями) является юридическое лицо – его (их) наименование, место нахождения и регистрационный номер;
при подписании заявления полномочным лицом – его фамилия, имя, отчество, место жительства, номер и дата выдачи документа, удостоверяющего личность, и сведения о доверенности;
иные сведения, установленные в форме заявления, утвержденной соответствующим органом исполнительной власти.

К заявлению прилагаются следующие документы:

учредительные документы: заверенный учредителем (учредителями) структуры, желающей получить статус юридического лица, или его (их) полномочным представителем ее устав, решение о создании данной структуры и утверждении ее устава (в решении указываются намерение учредителей учредить структуру, желающую получить статус юридического лица, условия реорганизации при создании нового юридического лица при объединении, отделении и разделении, утверждение устава, законный представитель в случае его назначения и его полномочия, а также другие вопросы, признанные учредителями необходимыми, данное решение должно быть подписано всеми учредителями); документ об уплате пошлины;
если учредитель является юридическим лицом – заверенные в нотариальном порядке копии его свидетельства о регистрации (выписка из государственного реестра) и устава;
если учредителем является физическое лицо – копия документа, удостоверяющего его личность;
документ, подтверждающий юридический адрес структуры, желающей получить статус юридического лица;
при назначении законного представителя – копия документа, удостоверяющего его личность.

Для регистрации представительства или филиала иностранного юридического лица помимо документов, указанных выше, должны быть представлены:

положение, утвержденное иностранным юридическим лицом, создающим представительство или филиал, либо его полномочным представителем (в положении представительства или филиала указываются наименование, место нахождения создающего его иностранного юридического лица, регистрационный номер и дата регистрации, права и обязанности представительства или филиала, порядок управления им и его ликвидации, другие вопросы, признанные учредителем необходимыми);
решение иностранного юридического лица, создающего представительство или филиал, о его создании;
документ, подтверждающий регистрацию юридического лица, являющегося учредителем представительства или филиала, – выписка из торгового реестра (регистрационное свидетельство и пр.). При этом данный документ в предусмотренном законодательством порядке должен быть легализован дипломатическим представительством Азербайджанской Республики в стране, где размещается юридическое лицо, или дипломатическим представительством другой страны, представляющей интересы Азербайджанской Республики в данной стране (в случае отсутствия таковых как исключение – соответствующим органом исполнительной власти Азербайджанской Республики);
подлинник или заверенная в нотариальном порядке копия доверенности, выданной иностранным юридическим лицом, создающим представительство или филиал;
подлинник или заверенная в нотариальном порядке копия решения иностранного юридического лица, создающего представительство или филиал, о назначении руководителя данного представительства или филиала.

Для регистрации структуры с иностранными инвестициями, желающей получить статус юридического лица, помимо документов, указанных выше, должны быть представлены:

если учредитель является иностранным юридическим лицом – документ, подтверждающий его регистрацию, – выписка из торгового реестра, регистрационное свидетельство и пр. (при этом данный документ в предусмотренном законодательством порядке должен быть легализован дипломатическим представительством Азербайджанской Республики в стране, где размещается юридическое лицо, или дипломатическим представительством другой страны, представляющей интересы Азербайджанской Республики в данной стране (в случае отсутствия таковых как исключение – соответствующим органом исполнительной власти Азербайджанской Республики);
легализованный документ, подтверждающий его занятие хозяйственной деятельностью в стране, гражданином которой он является или в которой постоянно проживает, либо в любой третьей стране.

Для регистрации структуры с иностранными инвестициями, учрежденной иностранцами, получившими право на постоянное проживание на территории Азербайджанской Республики, или лицами без гражданства, им необходимо представить документы в общем порядке в соответствующий орган исполнительной власти Азербайджанской Республики.

Регистрация желающих получить статус юридического лица коммерческой структуры, в том числе представительства и филиала иностранного коммерческого юридического лица, осуществляется не позднее 5 дней.

Регистрация желающих получить статус некоммерческого юридического лица некоммерческой структуры, а также представительств или филиалов иностранного некоммерческого юридического лица осуществляется, как правило, не позднее 40 дней.

Заявление для регистрации и подлежащие приложению к нему документы принимаются соответствующим органом исполнительной власти Азербайджанской Республики для рассмотрения, и в течение 30 дней проверяется их соответствие Конституции Азербайджанской Республики и другим законодательным актам Азербайджанской Республики. В исключительных случаях, когда при проверке возникает необходимость в дополнительном рассмотрении, данный срок может быть продлен не более чем на 30 дней.

В случае выявления в документах недостатков, не являющихся причиной отказа в регистрации, соответствующий орган исполнительной власти Азербайджанской Республики возвращает данные документы обратившемуся лицу и назначает дополнительный срок в 20 дней для устранения этих недостатков. Все недостатки, не являющиеся причиной отказа, должны быть выявлены одновременно и представлены обратившемуся для устранения.

Не позднее чем по истечении 10 дней после проверки представленных документов или устранения выявленных в данных документах недостатков соответствующий орган исполнительной власти Азербайджанской Республики выдает обратившемуся свидетельство о регистрации или письменно уведомляет его об отказе в регистрации (с указанием и разъяснением положений законодательства, послуживших причиной данного отказа).

В случае, если в установленный срок не будет направлен ответ об отказе в регистрации, данные структуры считаются прошедшими регистрацию. При этом соответствующий орган исполнительной власти Азербайджанской Республики не позднее чем по истечении 10 дней должен выдать обратившемуся свидетельство о регистрации.

Исключая основания, предусмотренные законодательством Азербайджанской Республики, ни на каких других основаниях отказ в регистрации и внесении в государственный реестр желающих получить статус юридического лица структур, а также представительств или филиалов иностранного юридического лица либо во внесении изменений в государственный реестр не допускается.

Отказ соответственно в регистрации и внесении в государственный реестр желающих получить статус юридического лица структур, представительств или филиалов иностранного юридического лица, а также представительства или филиала прошедшего регистрацию в Азербайджанской Республике юридического лица по соображениям нецелесообразности их создания не допускается.

Отказ в регистрации желающих получить статус юридического лица структур, а также представительств или филиалов иностранного юридического лица, во внесении в государственный реестр представительства или филиала прошедшего регистрацию в Азербайджанской Республике юридического лица, а также в регистрации изменений, внесенных в учредительные документы, и последующего изменения зарегистрированных в реестре фактов может последовать лишь в следующих случаях:

в случае противоречия документов, представленных в соответствующий орган исполнительной власти Азербайджанской Республики, Конституции Азербайджанской Республики и другим законодательным актам;
в случае противоречия целей, задач и форм деятельности структур, желающих получить статус юридического лица, законодательству;
при нарушении требований законодательства о защите фирменных названий или в случае регистрации одноименной некоммерческой организации;
в случае, если недостатки, выявленные соответствующим органом исполнительной власти Азербайджанской Республики в учредительных документах, не устранены в течение срока, установленного законодательством.

На основании ст. 60 Закона Азербайджанской Республики “Об исполнении судебных решений” при ликвидации юридического лица – должника находящиеся у судебного исполнителя исполнительные документы представляются для исполнения в комиссию по ликвидации, о чем судебный исполнитель уведомляет взыскателя.

В Латвии после банкротства юридическое лицо, бывшее собственником (учредителем, участником) предприятия, может учреждать новые организации либо становиться участником действующих юридических лиц, если банкротство связано с недостатками в деятельности предприятия (экономическими, финансовыми и т.п.). Если банкротство явилось следствием совершения противоправных действий, то в таком случае действуют ограничения на создание нового юридического лица.

Регистр предприятий содержит сведения об участии одних и тех же учредителей (физических и юридических лиц) как в действующих предприятиях, так и в тех, по которым начаты судебные расследования о признании субъектов хозяйствования неплатежеспособными (процедура банкротства).

В Литовской Республике не предусмотрены основания для отказа в регистрации юридического лица, согласно которым лица, являвшиеся собственниками имущества (учредителями, участниками) организаций, признанных ранее в установленном порядке банкротами, не вправе были бы учреждать новые организации либо становиться участниками действующих юридических лиц.

Законодательство Болгарии не содержит норм, предусматривающих отказ в регистрации юридических лиц на основании признания ранее банкротами собственников имущества (учредителей, участников) организаций. При объявлении субъекта хозяйствования находящимся в состоянии ликвидации или несостоятельности информация об этом в 7-дневный срок вносится в торговый регистр (ст. 9 Торгового закона).

По показателю “Создание предприятий” Болгария занимает 49-е место из 183 возможных.

В Чехии юридическому либо физическому лицу могут отказать в регистрации, если оно было признано банкротом (а не находится в стадии экономической несостоятельности (банкротства), которая охватывает длительный период и может завершиться санацией или удовлетворением всех требований кредиторов), что основывается на нормах Закона Чехии о предпринимательстве.

Так, в Чехии юридическому либо физическому лицу могут отказать в регистрации, если:

предпринимательская деятельность не может осуществляться физическим либо юридическим лицом, на чье имущество был объявлен конкурс либо судом было принято решение о прекращении его деятельности;
физическое либо юридическое лицо не имеют права заниматься предпринимательской деятельностью в течение трех лет после принятия решения о прекращении конкурса, конкурс прекращен в связи с распродажей имущества либо собственности банкрота не хватает на покрытие расходов на проведение конкурса;
предпринимательская деятельность не может осуществляться в течение трех лет физическим либо юридическим лицом, в том случае если в конкурсе было отказано за недостатком имущества.

В Словацкой Республике признание ранее в установленном порядке собственника имущества (учредителя, участника) банкротом не является основанием для отказа этому же физическому (юридическому) лицу в учреждении новой организации либо становиться участником действующих юридических лиц.

Регистрация юридического лица в Румынии может быть произведена при представлении законодательно оформленной справки от фискальных (налоговых и таможенных) органов, которая подтверждает отсутствие долгов у регистрируемого лица перед государством, и справки от компетентных органов о том, что регистрируемое лицо не было подсудно. Таким образом, при представлении указанных документов физическое лицо может открыть новую фирму.

В Венгрии не предусмотрено такого основания для отказа в регистрации юридических лиц, согласно которому лица, являвшиеся собственниками имущества (учредителями, участниками) организаций, признанных ранее в установленном порядке банкротами, не вправе были бы учреждать новые организации либо становиться участниками действующих юридических лиц.

Ограничения существуют в отношении занятия должности руководителя (генерального директора) юридического лица, в частности, лицо, ранее занимавшее высшую руководящую должность в организации, обанкротившейся впоследствии, не вправе занимать аналогичные должности в течение пятилетнего периода. Закон не предусматривает такого основания для отказа в регистрации юридических лиц, согласно которому лица, являвшиеся собственниками имущества (учредителями, участниками) организаций, признанных ранее в установленном порядке банкротами, не вправе были бы учреждать новые организации либо становиться участниками действующих юридических лиц.

По показателю “Создание предприятий” Венгрия занимает 39-е место из 183 возможных.

Процедура регистрации юридических лиц в Австрии включает в себя два этапа, первым из которых является формальная регистрация (внесение данных о юридическом лице) в Регистр фирм (Firmenbuch). Данная процедура носит заявительный характер. Условием начала хозяйственной (промысловой) деятельности юридического лица, внесенного в Регистр фирм, является получение им лицензии, подтверждающей включение юридического лица в Промысловый регистр (Gewerberegister). Основанием для отказа в выдаче юридическим лицам лицензии являются:

банкротство учредителя, в т.ч. доказанное отсутствие средств и имущества, достаточных для покрытия ущерба от банкротства;
незавершенная процедура выяснения всех обстоятельств, связанных с неплатежеспособностью учредителя, в т.ч. с точки зрения полного урегулирования долговых и иных обязательств, а также имущественных претензий со стороны третьих лиц.

Законодательство ФРГ о проведении банкротства предприятий не содержит норм, предусматривающих отказ (временный запрет) в регистрации юридических лиц, владельцы которых ранее являлись собственниками (участниками) субъектов хозяйствования (ООО, АО), признанными в установленном порядке в процессе проведения процедуры банкротами и по этой причине ликвидированными.

Ограничения на осуществление предпринимательской деятельности в отношении физических лиц могут возникать только в том случае, если в процессе коммерческой деятельности они совершили уголовные или иные виды преступлений (например, финансовые), имеют неисполненные обязательства перед другими лицами и организациями (например, не рассчитались по кредитам).

Городской (окружной) суд Германии вправе отказать в регистрации юридического лица:

если при составлении документов были допущены неточности;
при несоответствии представленных данных действительности;
при непредставлении одного или нескольких обязательных для регистрации регистрационных документов;
при несоответствии суммы уставного капитала минимальной сумме уставного капитала для выбранной при регистрации организационной формы юридического лица.

При устранении перечисленных погрешностей регистрация юридического лица может быть возобновлена.

В Германии учредитель должен пройти восемь процедур за восемнадцать дней.

В соответствии с Германским гражданским уложением (далее – ГГУ) ликвидаторы обязаны завершить текущие дела, взыскать долги, обратить прочее имущество в деньги, удовлетворить кредиторов, а оставшиеся средства передать управомоченным лицам. Ликвидаторы могут совершать новые сделки, если это необходимо для завершения текущих дел.

Согласно § 48 ГГУ ликвидация осуществляется правлением. Ликвидаторами могут быть назначены и другие лица, назначение которых производится согласно правилам о назначении правления. Ликвидаторы имеют права и обязанности правления, если из целей ликвидации не следует иное. При наличии нескольких ликвидаторов решения принимаются единогласно, если не предусмотрено иное.

Взыскание долгов, а также обращение прочего имущества в деньги могут не проводиться, если эти меры не требуются для удовлетворения кредиторов или для передачи остатка лицам, управомоченным на получение имущества. Ликвидаторы обязаны опубликовать сообщение о ликвидации или о лишении правоспособности. В публикацию должно быть включено обращение к кредиторам заявить свои требования. Публикация считается состоявшейся по истечении второго дня после опубликования сообщения или опубликования данного сообщения в первый раз (§ 50 ГГУ). Кредиторам, которые известны ликвидаторам, направляются особые извещения. Передача имущества лицам, к которым оно должно перейти, не может быть осуществлена до истечения одного года после публикации о ликвидации или о лишении правоспособности. Если кредитор, известный ликвидаторам, не заявит своих требований, то причитающаяся ему сумма должна быть депонирована при наличии права на депонирование. Если в данный момент окончательный расчет по обязательству невозможен или если обязательство спорное, то имущество может быть передано лицам, к которым оно должно перейти, лишь при предоставлении обеспечения кредитору. Ликвидаторы, виновно нарушившие возложенные на них обязанности или передавшие имущество лицам, к которым оно должно перейти, до удовлетворения требований кредиторов, отвечают перед кредиторами за причиненные убытки как солидарные должники. Ликвидаторы обязаны завершить текущие дела, взыскать долги, обратить прочее имущество в деньги, удовлетворить кредиторов, а оставшиеся средства передать управомоченным лицам. Ликвидаторы могут совершать новые сделки, если это необходимо для завершения текущих дел. Взыскание долгов, а также обращение прочего имущества в деньги могут не проводиться, если эти меры не требуются для удовлетворения кредиторов или для передачи остатка лицам, управомоченным на получение имущества.

По § 49 ГГУ ликвидаторы обязаны завершить текущие дела, взыскать долги, обратить прочее имущество в деньги, удовлетворить кредиторов, а оставшиеся средства передать управомоченным лицам. Ликвидаторы могут совершать новые сделки, если это необходимо для завершения текущих дел. Взыскание долгов, а также обращение прочего имущества в деньги могут не проводиться, если эти меры не требуются для удовлетворения кредиторов или для передачи остатка лицам, управомоченным на получение имущества союза. Согласно § 52 ГГУ если кредитор, известный ликвидаторам, не заявит своих требований, то причитающаяся ему сумма должна быть депонирована при наличии права на депонирование. Если в данный момент окончательный расчет по обязательству невозможен или если обязательство спорное, то имущество может быть передано лицам, к которым оно должно перейти, лишь при предоставлении обеспечения кредитору. Согласно абз. 2 § 42 ГГУ в случае несостоятельности (неплатежеспособности или превышения пассивов над активами) правление обязано ходатайствовать об открытии конкурсного производства или судебного производства для назначения процедуры. Если подача ходатайства задерживается, то члены правления, виновные в этом, несут ответственность перед кредиторами за причиненный ущерб как солидарные должники. На основании § 51 ГГУ передача имущества лицам, к которым оно должно перейти, не может быть осуществлена до истечения одного года после публикации о ликвидации союза или о лишении его правоспособности. Ликвидаторы, виновно нарушившие возложенные на них согласно абз. 2 § 42 и § 50 – 52 ГГУ обязанности или передавшие имущество лицам, к которым оно должно перейти, до удовлетворения требований кредиторов, отвечают перед кредиторами за причиненные убытки как солидарные должники. Согласно абз. 2 § 730 ГГУ, если это необходимо в целях ликвидации, товарищество считается продолжающим существовать для завершения текущих сделок, для заключения необходимых новых сделок, а также для сохранения и управления имуществом товарищества. Однако предоставленные одному из участников товарищества в соответствии с договором полномочия на ведение дел прекращаются с ликвидацией товарищества, если из договора не следует иного. С момента объявления ликвидации товарищества ведение дел осуществляется совместно его участниками. На основании § 728 простое товарищество прекращается вследствие объявления конкурсного производства в отношении имущества одного из его участников. В этом случае применяются предписания предл. 2 и 3 абз. 2 § 727 ГГУ.

По показателю “Создание предприятий” ФРГ занимает 98-е место из 183 возможных и 19-е место по агрегированному показателю.

В Швеции учредителем не может быть лицо, которому запрещено заниматься коммерцией в соответствии с положениями раздела 6 Закона о запрете торговой деятельности. Отказ в регистрации юридического лица на основании того, что лица, являющиеся собственниками имущества компании, ранее были участниками / учредителями организаций, признанных банкротами, не предусматривается.

В Королевстве Нидерланды процедура регистрации предусматривает направление учредителями (юридическими лицами) в Министерство юстиции Декларации об отсутствии возражений (Declaration of No Objection with the Ministry of Justice, форма С). В п. 2.4 учредители должны указать, были ли они ранее признаны банкротами. Министерство юстиции должно в течение 10 дней дать официальное заключение об отсутствии возражений в регистрации. Если Министерство имеет возражения в связи банкротством одного из учредителей регистрируемой компании, оно должно это письменно подтвердить.

Исходя из Гражданского кодекса Нидерландов ненадлежащий бухгалтерский учет рассматривается как четкое указание на очевидное ненадлежащее руководство. Это может привести к персональной ответственности директоров и других лиц, которые совместно с ними определяли политику компании.

Таким образом, изменение законодательства в части перераспределения бремени доказывания при привлечении руководителя должника к имущественной ответственности за невыполнение обязанности по ведению и хранению документов бухгалтерского учета также соответствует международному опыту.

Для стабилизации рыночных отношений возможно повысить возможность привлечения к ответственности руководителя не только как лицо, имевшее право давать обязательные указания и чьими действиями вызвано банкротство, но и как лицо, обязанное организовать обеспечение сохранности документов. Данный механизм может являться гражданско-правовым средством для возмещения ущерба кредиторам. В отдельных странах фирмы, как правило, дублируют базы данных о своих операциях, в т.ч. путем сохранения их у третьих лиц (нотариусов или архивных фирм).

В соответствии с законодательством Итальянской Республики основанием для отказа в регистрации юридического лица не может служить признание ранее в установленном порядке банкротами собственников имущества (учредителей, участников) данной организации.

По показателю “Создание предприятий” Италия занимает 77-е место из 183 возможных и 87-е место по агрегированному показателю.

Законодательством Бельгии не предусмотрен в качестве основания для отказа в регистрации компаний факт наличия среди их учредителей лиц – собственников имущества компаний, признанных ранее банкротами.

По показателю “Создание предприятий” Бельгия занимает 36-е место из 183 возможных и 28-е место по агрегированному показателю.

Во Франции, где насчитывается более 2,4 млн. субъектов малого и среднего предпринимательства, процесс регистрации составляет 24 часа, остальные юридические лица регистрируются в течение 10 дней по принципу “одного окна”.

На основании ст. R822-75 п. 4, ст. L653-2 и L653-8 Торгового кодекса регистрация предприятий во Франции осуществляется секретарями коммерческих судов, которые проверяют наличие и соответствие требованиям заявления и прилагаемых обязательных документов.

В число обязательных документов включен перечень членов руководящих органов предприятия.

Признание банкротом физического лица “влечет за собой запрет руководить, управлять, заведовать или контролировать, прямо или косвенно, любым коммерческим или ремесленным предприятием, сельским хозяйством и любым юридическим лицом, занимающимся экономической деятельностью, или любым другим предприятием, занимающимся другой независимой деятельностью, и любым юридическим лицом”.

Французское законодательство обязывает всех прекративших платежи коммерсантов, ремесленников и все юридические лица частного права, даже не являющиеся коммерсантами, в течение двух недель подать ходатайство в суд о начале процедуры судебного урегулирования или ликвидации имущества.

При этом во Франции предусмотрена возможность начала производства в связи с неплатежеспособностью по требованию прокурора республики.

По показателю “Создание предприятий” Франция занимает 25-е место из 183 возможных и 29-е место по агрегированному показателю.

В Германии, Франции, Великобритании, Швейцарии и США предусмотрено, что ходатайство в суд о начале производства в связи с неплатежеспособностью подается письменно в установленной форме. Если ходатайство подается должником, то он обязан при подаче документов представить суду список всех кредиторов и должников, опись своего имущества, виды и размер предоставленного по долговым обязательствам обеспечения, специальную резолюцию об урегулировании или ликвидации в зависимости от намерения должника продолжить деятельность предприятия после улучшения его экономического положения или прекратить деятельность юридического лица с ликвидацией имущества.

С момента принятия судом ходатайства к производству до судебного объявления должника несостоятельным и начала конкурсного производства могут быть приведены в действие различные средства правовой защиты интересов кредиторов, по существу направленные на охрану имущества. Весь этот комплекс мер включает в себя нормы уголовно-правового, гражданско-правового и административно-правового характера.

По законодательству Швейцарии во время ликвидации к наименованию общества добавляются слова “на ликвидации” (участники торгового оборота будут поставлены в известность относительно того, что общество находится в стадии ликвидации). Во время ликвидации общества органы управления сохраняют свои полномочия, что является особенностью швейцарского законодательства по сравнению с законодательством Республики Беларусь, согласно которому при ликвидации общества все полномочия по управлению обществом переходят к ликвидационной комиссии. Но полномочия органов управления ограничены вопросами, отнесенными к их компетенции, и теми действиями, которые в соответствии с законом необходимо выполнить для осуществления процедуры ликвидации общества. При прекращении деятельности общество подлежит ликвидации. Ликвидация проводится административным советом, если только уставом или общим собранием акционеров не назначены другие ликвидаторы. Сведения о ликвидаторах записываются в торговый регистр под надзором административного совета, даже если последний уполномочен на ликвидацию. Как минимум один из ликвидаторов должен иметь место жительства в Швейцарии и иметь полномочие представлять общество. Если никто из ликвидаторов, уполномоченных представлять общество, не имеет места жительства в Швейцарии, судья по ходатайству акционера или кредитора назначает ликвидатора, отвечающего этому условию. При осуществлении своих функций ликвидаторы также представляют общество в суде, заключают мировое соглашение, совершают новые сделки, если это необходимо в интересах общества, составляют промежуточный годовой баланс, если процедура ликвидации продолжается более одного финансового года.

В случае совершения ликвидаторами незаконных действий при выполнении своих обязанностей ответственность за такие действия несет общество. В случае, если по каким-либо причинам кредиторы, о которых известно обществу, не предъявили в срок свои требования, их требования могут быть внесены в реестр по решению суда. Распределение имущества между акционерами может быть произведено после истечения одного года с момента опубликования в третий раз уведомления кредиторов о прекращении общества. В случае если ревизор, имеющий особую квалификацию (ст. 72 ШОЗ), удостоверит, что все обязательства общества погашены и интересы третьих лиц не нарушены, то распределение имущества общества может быть произведено после истечения трехмесячного срока с момента уведомления кредиторов о прекращении общества. Только после погашения долгов и распределения имущества между акционерами общество подлежит исключению из торгового регистра. Срок хранения бухгалтерских книг прекращаемого общества установлен 10 лет. Место их хранения определяется по соглашению между ликвидаторами. При отсутствии договоренности между ними место хранения документов определяет должностное лицо торгового регистра. Все лица, которые занимаются проверкой годовых отчетов и отчетов группы, при учреждении, а также при увеличении или уменьшении акционерного капитала несут ответственность перед обществом, равно как и перед каждым акционером или кредитором общества, путем возмещения убытков, причиненных им, в случае, если они пренебрегали, умышленно или по неосторожности, своими обязанностями. Лица, занимающиеся проверкой деятельности общества, несут ответственность за причинение убытков обществу, акционерам и кредиторам в случае ненадлежащего выполнения своих обязанностей при учреждении общества, при увеличении или уменьшении акционерного капитала, а также при проверке годовых отчетов и отчетов группы.

По показателю “Создание предприятий” Швейцария занимает 85-е место из 183 возможных и 26-е место по агрегированному показателю.

Польша также упростила разрешение процесса неплатежеспособности путем внесения поправок к законам о банкротстве и реорганизации, которые позволили упростить судебные процедуры и предоставить преимущественные права обеспеченным кредиторам.

В Новой Зеландии (один из лидеров ведения бизнеса на протяжении последних лет практически по всем показателям, включая показатели “Создание предприятий”, “Защита права собственников”) учредитель проходит две процедуры создания предприятий и затрачивает двенадцать дней.

Первая процедура заключается в подаче заявления на государственную регистрацию посредством Интернета. Для подачи заявления учредителю необходимо открыть официальный сайт регистрирующего органа, которым является New Zealand Companies Office, и заказать название компании. После регистрации названия компании регистрирующий орган сохраняет указанное название в течение двадцати рабочих дней. В этот период учредитель должен обратиться в регистрирующий орган для регистрации компании. Ему необходимо заполнить соответствующую форму заявления, включив информацию об учредителях, директоре компании, адрес компании и информацию об акционерах (в тех случаях, когда создается акционерная компания). Потом учредитель в безналичном порядке уплачивает регистрационный сбор. После обработки заявления регистрирующий орган через электронную почту уведомляет учредителя, директора или иное лицо, которым подано заявление о регистрации компании, о результатах обработки. Документом, подтверждающим статус компании, является сертификат о ее регистрации, который может быть выслан по электронной почте (в сканированном виде), а оригинал отправляется по почте на юридический адрес, указанный в заявлении. С момента прохождения государственной регистрации в течение десяти дней учредители компании направляют в регистрирующий орган один из оригиналов утвержденного устава (или его сканированную версию через электронную почту). Следующей процедурой является постановка на учет компании в департаменте по доходам (аналог налоговой инспекции). Для этого представителю компании необходимо заполнить заявление установленной формы, которое можно отправить электронной почтой в департамент по доходам. Получив заявление, департамент по доходам высылает заявителю соответствующий номер налогоплательщика, и компания считается созданной.

Согласно Закону Новой Зеландии о компаниях 1993 года (в редакции 2011 года) ликвидация компании начинается в день, в который назначен ликвидатор. В случае, если назначено несколько ликвидаторов компании, последние должны действовать совместно, если в решении акционеров или суда о назначении ликвидаторов не указано, что ликвидаторы могут осуществить свои полномочия индивидуально. Ликвидатор компании обязан созвать собрание кредиторов, на котором может быть решен вопрос о подтверждении назначения ликвидатора, или о назначении другого ликвидатора, или об обращении в суд о замене ликвидатора, ранее назначенного судом.

Временный ликвидатор имеет права и полномочия ликвидатора для сохранения ценности активов, принадлежавших или управляемых компанией. Однако суд может ограничить права и полномочия временного ликвидатора в той мере, как посчитает целесообразным.

Ликвидатор обязан обеспечить хранение и контроль активов компании. При этом директор ликвидируемой компании остается при исполнении служебных обязанностей с прекращением полномочий, функций и обязанностей, кроме требуемых или разрешенных Законом о компаниях.

По решению суда ликвидация компании может быть завершена в любое время после назначения ликвидатора компании.

В течение 10 рабочих дней после принятия решения суда о ликвидации компании копия этого решения должна быть представлена регистратору для регистрации ликвидации.

Обязанное лицо, не исполнившее решение суда, совершает преступление и подлежит привлечению к ответственности.

До завершения ликвидации ликвидатор компании обязан: подготовить и направить каждому кредитору и каждому акционеру итоговый отчет и утвержденный план реализации и распределения имущества, включающие положения о том, что все известные активы и доходы были распределены, а компания готова быть исключенной из Новозеландского регистра компаний.

В противном случае ликвидация компании не может быть завершена. Ликвидатор компании должен хранить счета (бухгалтерские и иные документы) и отчеты о ликвидации не менее 1 года после завершения ликвидации. Вместе с тем регистратор может до или после завершения ликвидации разрешить ликвидатору передать на хранение счета и отчеты (бухгалтерские и иные документы) иным лицам или потребовать сохранять указанные счета и отчеты на срок, превышающий 1 год после завершения ликвидации.

Расходы и вознаграждение ликвидатора подлежат оплате из активов компании.

Если из постановления суда не следует иное или все кредиторы соглашаются на назначение ликвидатора (из числа приведенных ниже лиц), ни одно из следующих лиц не может быть назначено ликвидатором компании:

если ему менее 18 лет;
кредитор компании в ликвидации;
лицо, являвшееся акционером, директором, аудитором или правопреемником компании или аффилированной (связанной) компании;
лицо, являвшееся собственником или директором фирмы, которая в течение двух лет, предшествующих ликвидации компании, оказывала профессиональные услуги компании, если в течение 20 рабочих дней перед назначением ликвидатора комиссия по компании не решит, что компания, заплатит все свои долги, с представлением копии решения Регистратору для регистрации;
не освобожденный от обязательств (банкрот).

За нарушение указанных норм Закона о компаниях виновные лица подлежат ответственности по ст. 373 данного Закона.

Лицо, кроме официального представителя, не может быть назначено ликвидатором, если не удостоверило в письменной форме, что не является дисквалифицированным.

Лицо, кроме официального представителя, может сложить с себя полномочия ликвидатора, назначив другое, отвечающее требованиям Закона о компаниях, предварительно уведомив в письменной форме Регистратора для регистрации вновь назначенного лица.

Суд может заменить правопреемника ликвидатора на любое другое лицо, которое отвечает требованиям Закона о компаниях.

Суд вправе: давать указания относительно любого вопроса, возникающего в связи с ликвидацией; подтвердить, полностью или частично изменить любой акт или решение ликвидатора; поручить проведение проверки (ревизии) ликвидации; поручить ликвидатору представить счета и отчеты о ликвидации для ревизии и предоставить аудитору информацию относительно хода ликвидации; относительно любого периода рассмотреть и установить вознаграждение ликвидатору на разумном уровне; в случае получения ликвидатором необоснованного вознаграждения обязать последнего возместить (вернуть); дать поручение о аресте счетов и отчетов компании.

Указанные полномочия в дополнение к любым другим полномочиям, которые суд может осуществить в своей юрисдикции, касающейся ликвидаторов, могут быть осуществлены до или после начала ликвидации или исключения компании из Новозеландского регистра и прекращения полномочий ликвидатора.

Итак, существенную роль при ликвидации компании в Новой Зеландии играют Регистратор, суд, комитет кредиторов, кредитор, акционер, официальный представитель, директор компании.

Ликвидаторами могут быть: бухгалтер-эксперт, президент Новозеландского института бухгалтеров-экспертов; адвокат или поверенный, президент Новозеландского юридического сообщества.

Если ликвидатор не подчиняется суду, то суд может освободить ликвидатора от обязанностей или запретить ему осуществлять функции ликвидатора в любых процедурах в течение неопределенного или конкретно определенного срока.

Сделки компании являются оспоримыми ликвидатором, если: являются неплатежеспособными, т.е. совершены в то время, когда компания неспособна была погасить свои долги; позволяют другому лицу получить больше в удовлетворение долга, чем лицо получило бы или сможет получить при ликвидации компании.

За нарушения при регистрации и ликвидации Законом о компаниях предусмотрено около двух десятков составов правонарушений со штрафными санкциями.

Вместе с тем Законом о компаниях предусмотрен исчерпывающий перечень случаев, когда штрафы не применяются.

Так, директор, обвиненный в преступлении относительно обязанностей компании, освобождается от ответственности, если докажет, в частности, что:

совершил все разумные и надлежащие действия, обеспечивающие исполнение требований закона;
компания совершила все разумные и надлежащие действия, обеспечивающие исполнение требований закона.

Директор ликвидируемой компании, неспособной погасить свои долги, не может быть директором компании с подобным названием (вызывающим ассоциацию с ликвидированной компанией) в течение пяти лет после даты начала ликвидации компании.

Лицо, нарушившее ст. 386 Закона о компаниях, лично ответственно за все соответствующие долги ликвидированной компании.

Лицо, управляющее ликвидированной компанией, лично ответственно за все соответствующие долги компании, если:

управляло компанией, в том числе на основании инструкций, данных другим лицом;
знало, что нарушает ст. 386 Закона о компаниях.

Указанная ответственность является совместной (солидарной) и личной субсидиарной.

С учетом изложенного при подготовке проектов актов законодательства или намерении осуществлять свою деятельность в различных странах необходимо:

детально изучать условия, характеризующие порядок осуществления процедур регистрации и ликвидации субъектов хозяйствования (“вхождения в бизнес”) в различных странах;
учитывать, что для большинства стран, в том числе СНГ, несмотря на сходство, определены свои особенности процедуры регистрации и ликвидации организации, в том числе с иностранными инвестициями (которые подлежат анализу и учету при выборе страны регистрации).

ЗАПИСИ ПО ТЕМЕ:

По теме

Взыскание основного долга по договору на предоставление коммунальных услуг, за техническое обслуживание и обязательных отчислений на капитальный ремонт

Нарушение правил торговли и оказания услуг населению (комментарий к статье 12.17 КоАП Республики Беларусь) (часть 3)

Ответственность за управление транспортным средством в состоянии опьянения: новое в правовом регулировании

Search