Отказ в представлении документов по требованию контролирующего (надзорного) органа будет правомерен, если такое требование является незаконным.
Истребование документов может осуществляться по различным основаниям, предусмотренным законодательством Республики Беларусь: по Закону Республики Беларусь от 16.07.2008 N 414-З “Об органах финансовых расследований Комитета государственного контроля Республики Беларусь”, по Уголовно-процессуальному кодексу Республики Беларусь, в рамках проверки, проводимой в соответствии с Положением о порядке организации и проведения проверок, утвержденным Указом Президента Республики Беларусь от 16.10.2009 N 510 “О совершенствовании контрольной (надзорной) деятельности в Республике Беларусь” (далее – Положение), в соответствии с Процессуально-исполнительным кодексом Республики Беларусь об административных правонарушениях, в соответствии с Налоговым кодексом Республики Беларусь.
Термин “контролирующий (надзорный) орган” используется для целей применения Положения, поэтому рассмотрим данный вопрос применительно лишь к этой части.
Право на истребование документов предусмотрено пунктом 4 Положения.
Так, в соответствии с абзацем 4 пункта 4 Положения в рамках вопросов, подлежащих проверке, контролирующий (надзорный) орган вправе требовать и получать от проверяемого субъекта, участников контрольного обмера необходимые для проверки документы (их копии), в том числе в электронном виде, иную информацию, касающуюся его деятельности и имущества. Если такие документы (их копии) в соответствии с законодательством не должны находиться в месте проверки, проверяющий (руководитель проверки) обязан установить разумный срок (не менее 2 рабочих дней) для представления документов (их копий). Особенности истребования информации и (или) документов при проведении внеплановой тематической оперативной проверки предусмотрены в пункте 88 Положения.
Также пунктом 4 Положения предусмотрено право на изъятие документов: контролирующий (надзорный) орган вправе изымать у проверяемого субъекта в порядке, установленном в пунктах 40 – 42 Положения, подлинники документов (иные носители информации), имеющих отношение к выявленным нарушениям, а также для проведения экспертизы (исследования) документов, иных носителей информации в целях установления их подлинности на срок, не превышающий срок проведения проверки (кроме случаев передачи подлинников документов (иных носителей информации) в органы уголовного преследования и суды или использования их в качестве источников доказательств по делу об административном правонарушении), либо требовать представления выписок из них или копий.
В соответствии с пунктами 40 – 42 Положения изъятие оригиналов документов, иных носителей информации производится, если невозможно снять с них копии (представить выписки из них), в случае отказа проверяемого субъекта представить копии документов (выписки из них), при необходимости передачи оригиналов документов, иных носителей информации в органы уголовного преследования и суды или использования их в качестве источников доказательств по делу об административном правонарушении, а также проведения экспертизы (исследования) документов, иных носителей информации в целях установления их подлинности на основании постановления контролирующего (надзорного) органа, осуществляющего проверку, в присутствии представителей проверяемого субъекта, а при их отсутствии – в присутствии не менее двух понятых.
В случаях, если у проверяющего имеются безусловные основания полагать, что оригиналы документов, иные носители информации будут уничтожены, сокрыты, исправлены или заменены (в том числе в связи с тем, что документы оформлены с нарушением требований законодательства Республики Беларусь и (или) содержат недостоверные сведения либо такими документами оформлено движение товарно-материальных ценностей, включая их поступление или выбытие, в то время когда эти ценности остались без движения или отсутствуют), проверяющий вправе изъять подлинные документы, иные носители информации.
В этих случаях изъятие оригиналов документов, иных носителей информации производится с соблюдением требований пункта 41 Положения в присутствии проверяемого субъекта или его представителя (а в случае их отсутствия – в присутствии не менее двух понятых) на основании постановления контролирующего (надзорного) органа, подписанного проверяющим, производящим изъятие, с последующим утверждением его руководителем контролирующего (надзорного) органа (его заместителем) не позднее окончания рабочего дня, следующего за днем изъятия документов, иных носителей информации. При изъятии таких документов, иных носителей информации проверяемый субъект изготавливает их копии за свой счет.
Необходимо отметить, что Кодексом Республики Беларусь об административных правонарушениях установлена административная ответственность за совершение следующих деяний:
статья 23.1 – неисполнение выраженного в установленной законодательством форме требования, предписания либо представления;
статья 23.2 – воспрепятствование проведению проверки, экспертизы;
статья 23.4 – неповиновение законному распоряжению или требованию должностного лица при исполнении им служебных полномочий.
Таким образом, оспаривать законность требования о представлении документов целесообразно после его исполнения, а не наоборот.