Расторжение трудового договора по пунктам 2, 3 и 6 статьи 42 Трудового кодекса Республики Беларусь

Одним из оснований увольнения работника по инициативе нанимателя является несоответствие работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие состояния здоровья, препятствующего продолжению данной работы (пункт 2 статьи 42 Трудового кодекса Республики Беларусь (далее – ТК)). По данному основанию может быть расторгнут как трудовой договор, заключенный на неопределенный срок, так и срочный трудовой договор до истечения срока его действия (абзац первый статьи 42 ТК). Трудовое законодательство предусматривает ряд обязательных условий, которые необходимо соблюдать нанимателю при увольнении работника по рассматриваемому основанию:

1) расторжение трудового договора по пункту 2 статьи 42 ТК допускается, если невозможно перевести работника, с его согласия, на другую работу (часть первая статьи 43 ТК);

2) состояние здоровья работника должно препятствовать продолжению работы. Согласно части второй пункта 29 постановления Пленума Верховного Суда Республики Беларусь от 29.03.2001 N 2 “О некоторых вопросах применения судами законодательства о труде” (далее – постановление) расторжение трудового договора по пункту 2 статьи 42 ТК может иметь место при стойком снижении трудоспособности, препятствующем надлежащему исполнению трудовых обязанностей, либо если исполнение трудовых обязанностей, учитывая состояние здоровья работника, ему противопоказано или опасно для других работников либо обслуживаемых им граждан. Таким образом, состояние здоровья работника признается препятствующим продолжению работы при наличии одного из следующих условий:

• а) физической невозможности выполнения работником по состоянию здоровья действий, составляющих его трудовые обязанности;
• б) невозможности исполнения работником своих трудовых обязанностей в связи с тем, что их исполнение работником при существующем состоянии его здоровья с определенной степенью вероятности может повлечь причинение вреда самому работнику и (или) другим лицам. При этом увольнение по пункту 2 статьи 42 ТК осуществляется, даже если выполнение трудовых обязанностей физически возможно для работника.

Важно отметить, что ухудшение состояния здоровья работника, влекущее невозможность исполнения им своих трудовых обязанностей, должно носить стойкий характер. Временное ухудшение состояния здоровья работника с перспективой восстановления трудоспособности не может являться основанием расторжения трудового договора по пункту 2 статьи 42 ТК;

3) обстоятельства, указанные в части второй пункта 29 постановления, должны подтверждаться медицинским заключением (часть третья пункта 29 постановления). Согласно части четвертой пункта 29 постановления частичная утрата работником трудоспособности, назначение пенсии по инвалидности или возрасту сами по себе не могут являться основанием для расторжения трудового договора по мотивам обнаружившегося несоответствия занимаемой должности или выполняемой работе вследствие состояния здоровья, если работник надлежащим образом выполняет свои трудовые обязанности и данная работа по состоянию здоровья ему не противопоказана. Таким образом, медицинское заключение является обязательным документальным основанием расторжения трудового договора по пункту 2 статьи 42 ТК.

Следует отметить, что по пункту 2 статьи 42 ТК не могут быть уволены следующие категории работников:

1. инвалиды, проходящие медицинскую, профессиональную, трудовую и социальную реабилитацию в организации (часть третья статьи 283 ТК);
2. беременные женщины, женщины, имеющие детей в возрасте до трех лет (часть третья статьи 268 ТК);
3. работники – члены комиссии по трудовым спорам в период осуществления их полномочий (статья 240 ТК).

Также согласно статье 282 ТК расторжение трудового договора с работниками моложе восемнадцати лет по пункту 2 статьи 42 ТК допускается только с согласия районной (городской) комиссии по делам несовершеннолетних, если иное не установлено ТК.

В некоторой степени схожим основанием расторжения трудового договора по инициативе нанимателя является расторжение трудового договора в случае неявки работника на работу в течение более четырех месяцев подряд вследствие временной нетрудоспособности (не считая отпуска по беременности и родам), если законодательством не установлен более длительный срок сохранения места работы (должности) при определенном заболевании (пункт 6 статьи 42 ТК). Данное основание также связано с ухудшением состояния здоровья работника. Однако между основаниями расторжения трудового договора, предусмотренными пунктами 2 и 6 статьи 42 ТК, имеются следующие отличия:

1) для увольнения работника по пункту 6 статьи 42 ТК необходим факт неявки его на работу в течение более 4 месяцев подряд вследствие временной нетрудоспособности, если законодательством не установлен более длительный срок сохранения места работы (должности) при определенном заболевании. По пункту 2 статьи 42 ТК работник может быть уволен при наличии медицинского заключения, из которого следует невозможность продолжения работы, независимо от срока отсутствия на работе на основании листка нетрудоспособности. Однако следует отметить, что согласно части второй статьи 43 ТК не допускается увольнение работника в период временной нетрудоспособности по пункту 2 статьи 42 ТК. Таким образом, при наличии указанного выше медицинского заключения работник, отсутствующий на работе в связи с временной нетрудоспособностью, может быть уволен только после выхода на работу. В случае невыхода на работу более 4 месяцев подряд увольнять работника следует, на наш взгляд, по пункту 6 статьи 42 ТК в связи с запретом, установленным частью второй статьи 43 ТК;

2) для увольнения работника по пункту 6 статьи 42 ТК не требуется медицинское заключение. Документальным основанием расторжения трудового договора по пункту 6 статьи 42 ТК является оформленный в установленном порядке листок нетрудоспособности;

3) по пункту 6 статьи 42 ТК не могут быть уволены:

• а) временные и сезонные работники (часть вторая статьи 294 и часть вторая статьи 301 ТК);
• б) работники, утратившие трудоспособность в связи с трудовым увечьем или профессиональным заболеванием, поскольку согласно пункту 6 статьи 42 ТК за данными работниками место работы (должность) сохраняется до восстановления трудоспособности или установления инвалидности. При установлении инвалидности, на наш взгляд, увольнение должно осуществляться по пункту 2 статьи 42 ТК, если согласно медицинскому заключению продолжение работы вследствие инвалидности невозможно;

4) не допускается увольнение работника в период временной нетрудоспособности по пункту 2 статьи 42 ТК. Увольнение работника в период временной нетрудоспособности по пункту 6 статьи 42 ТК возможно.

На практике существует точка зрения, согласно которой возможность увольнения работника по пункту 6 статьи 42 ТК зависит от наличия у нанимателя объективной необходимости такого увольнения (невозможность распределить обязанности отсутствующего работника между другими работниками и т.д.). Такая точка зрения является распространенной, однако, на наш взгляд, она не основана на нормах ТК.

Следует также отметить, что по пункту 6 статьи 42 ТК не могут быть уволены следующие категории работников:

1) родители, обязанные возмещать расходы, затраченные государством на содержание детей, находящихся на государственном обеспечении, до полного возмещения расходов по содержанию детей (часть первая пункта 11 Положения о трудоустройстве родителей, обязанных возмещать расходы, затраченные государством на содержание детей, находящихся на государственном обеспечении, утвержденного постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 26.01.2007 N 105 (далее – Положение)).

Справочно. При увольнении обязанного лица по основанию, предусмотренному в пункте 2 статьи 42 ТК, наниматель в день увольнения направляет об этом информацию:

в орган по труду, занятости и социальной защите и орган внутренних дел (если обязанное лицо работало на основании судебного постановления о трудоустройстве) для обеспечения трудоустройства обязанного лица на новое место работы;

взыскателю расходов по содержанию детей (если обязанное лицо на день увольнения добровольно возмещало такие расходы) для обращения в суд с заявлением о взыскании с обязанного лица расходов по содержанию детей и его трудоустройстве (часть вторая пункта 11 Положения);

2) инвалиды, проходящие медицинскую, профессиональную, трудовую и социальную реабилитацию в организации (часть третья статьи 283 ТК);

3) беременные женщины, женщины, имеющие детей в возрасте до трех лет, одинокие матери, имеющие детей в возрасте от трех до четырнадцати лет (детей-инвалидов до восемнадцати лет) (часть третья статьи 268 ТК);

4) работники – члены комиссии по трудовым спорам в период осуществления их полномочий (статья 240 ТК).

Также согласно статье 282 ТК расторжение трудового договора с работниками моложе восемнадцати лет по пункту 6 статьи 42 ТК допускается только с согласия районной (городской) комиссии по делам несовершеннолетних, если иное не установлено ТК.

Одним из оснований расторжения трудового договора по инициативе нанимателя является также несоответствие работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие недостаточной квалификации, препятствующей продолжению данной работы (пункт 3 статьи 42 ТК). По данному основанию может быть расторгнут как трудовой договор, заключенный на неопределенный срок, так и срочный трудовой договор до истечения срока его действия (абзац первый статьи 42 ТК). Недостаточность квалификации работника должна быть подтверждена в установленном законодательством порядке. Например, постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 25.05.2010 N 784 утверждено Типовое положение об аттестации руководителей и специалистов организаций (далее – Типовое положение). Согласно абзацу четвертому пункта 17 Типового положения по результатам аттестации работника аттестационная комиссия может принять решение о его несоответствии занимаемой должности. Таким образом, для расторжения трудового договора с руководителем или специалистом на основании пункта 3 статьи 42 ТК необходим протокол заседания аттестационной комиссии, в котором зафиксировано ее решение о несоответствии руководителя или специалиста занимаемой должности. Наличие или отсутствие оснований принятия указанного решения оценивается аттестационной комиссией с учетом требований законодательства. Так, согласно пункту 30 постановления расторжение трудового договора на основании пункта 3 статьи 42 ТК по мотиву отсутствия специального образования, если оно согласно законодательству не является обязательным условием при заключении трудового договора, недопустимо. Выводы аттестационной комиссии об отсутствии у работника необходимых деловых качеств подлежат оценке в совокупности с другими доказательствами по делу. Также следует отметить, что согласно части первой статьи 43 ТК расторжение трудового договора по основанию, указанному в пункте 3 статьи 42 ТК, допускается, если невозможно перевести работника, с его согласия, на другую работу.

Зачастую при проведении аттестации работников наниматели допускают нарушения порядка ее проведения, такие как несвоевременное доведение до сведения работников приказа о проведении аттестации, аттестация работников, освобождаемых от аттестации в соответствии с законодательством, и т.д. Представляется, что такие нарушения должны влечь за собой признание увольнения незаконным и восстановление работника на работе.

Следует особо подчеркнуть, что увольнение по пункту 3 статьи 42 ТК является увольнением по инициативе нанимателя. Так, работник через какое-то время обнаружил, что его квалификации недостаточно для выполнения трудовых обязанностей. В связи с этим у работника возник вопрос, может ли он выступить инициатором увольнения по пункту 3 статьи 42 ТК, подав нанимателю соответствующее заявление. На наш взгляд, заявление работника не может служить основанием его увольнения по пункту 3 статьи 42 ТК, поскольку увольнение в данном случае осуществляется по инициативе нанимателя, а не работника. Наниматель должен подтвердить достаточность или недостаточность квалификации работника в порядке, установленном законодательством. Работник в свою очередь в рассматриваемой ситуации вправе инициировать расторжение трудового договора по статьям 37 или 40 ТК.

Таким образом, в соответствии с частью первой статьи 43 ТК до издания приказа об увольнении работника по пункту 2 или по пункту 3 статьи 42 ТК наниматель обязан предложить работнику другую работу, соответствующую состоянию здоровья или квалификации данного работника, при наличии у нанимателя такой работы. Во избежание возникновения спорных ситуаций такое предложение работнику целесообразно направить в письменной форме. Отказ работника от предложенной работы также желательно зафиксировать документально. При отсутствии такой возможности допускается, на наш взгляд, указание в письменном предложении другой работы на то, что неполучение ответа работника на предложение в определенный срок расценивается как отказ от соответствующей другой работы.

Также следует отметить, что согласно части второй статьи 43 ТК не допускается увольнение работника:

1) по пунктам 2 и 3 статьи 42 ТК в период временной нетрудоспособности;

2) по пунктам 2, 3 и 6 статьи 42 ТК в период пребывания работника в отпуске. Представляется, что данный отпуск может быть как трудовым, так и социальным (отпуск по беременности и родам, по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет и т.д.).

Также согласно абзацам первому – третьему части первой статьи 24 Закона Республики Беларусь от 22.04.1992 N 1605-XII “О профессиональных союзах” в случае если профсоюз является участником заключенного коллективного договора (соглашения), то, если иное не предусмотрено этим договором (соглашением), расторжение трудового договора по пунктам 2, 3 и 6 статьи 42 ТК с работниками:

1) избранными в состав профсоюзных органов и не освобожденными от работы, допускается лишь с письменного предварительного уведомления (не позднее чем за два месяца) профсоюзного органа, членом которого они избраны;

2) избранными руководителями профсоюзных органов и не освобожденными от работы, допускается только с предварительного согласия вышестоящего профсоюзного органа.

Также следует указать, что по пункту 3 статьи 42 ТК не допускается увольнение таких категорий работников, как:

1) родители, обязанные возмещать расходы, затраченные государством на содержание детей, находящихся на государственном обеспечении, до полного возмещения расходов по содержанию детей (часть первая пункта 11 Положения);

2) инвалиды, проходящие медицинскую, профессиональную, трудовую и социальную реабилитацию в организации (часть третья статьи 283 ТК);

3) беременные женщины, женщины, имеющие детей в возрасте до трех лет, одинокие матери, имеющие детей в возрасте от трех до четырнадцати лет (детей-инвалидов до восемнадцати лет) (часть третья статьи 268 ТК);

4) молодые специалисты, молодые рабочие (служащие) до окончания указанного в свидетельстве о направлении на работу (установленного договором о целевой подготовке специалиста (рабочего, служащего)) срока обязательной работы (пункт 33 Положения о порядке распределения, перераспределения, направления на работу, последующего направления на работу выпускников, получивших послевузовское, высшее, среднее специальное или профессионально-техническое образование, утвержденного постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 22.06.2011 N 821 “О некоторых вопросах распределения, перераспределения, направления на работу, последующего направления на работу выпускников, возмещения затраченных государством средств на их подготовку и целевой подготовки специалистов, рабочих, служащих”);

5) работники – члены комиссии по трудовым спорам в период осуществления их полномочий (статья 240 ТК).

Также согласно статье 282 ТК расторжение трудового договора с работниками моложе восемнадцати лет по пункту 3 статьи 42 ТК допускается только с согласия районной (городской) комиссии по делам несовершеннолетних, если иное не установлено ТК.

Согласно части первой статьи 46 ТК расторжение трудового договора по пунктам 3 и 6 статьи 42 ТК производится после предварительного, но не позднее чем за две недели уведомления соответствующего профсоюза. При несоблюдении установленного законодательством срока уведомления профсоюза о прекращении трудового договора, если работник не подлежит восстановлению на работе по другим основаниям, суд изменяет дату его увольнения с таким расчетом, чтобы трудовой договор был прекращен по истечении установленного законом срока уведомления (часть первая пункта 23 постановления). За период, на который продлен трудовой договор в связи с изменением даты увольнения, работнику взыскивается средний заработок по правилам, установленным статьей 244 ТК (часть вторая пункта 23 постановления).

В случаях, предусмотренных коллективными договорами, соглашениями, расторжение трудового договора по инициативе нанимателя может производиться только с предварительного согласия соответствующего профсоюза (часть вторая статьи 46 ТК). Если трудовой договор расторгнут с нарушением условий коллективного договора, соглашения о необходимости получения согласия профсоюза на прекращение трудового договора, то увольнение работника является незаконным и он подлежит восстановлению на работе (часть вторая пункта 22 постановления). Устранение нанимателем названного нарушения без восстановления работника на прежнее место работы (получение согласия профсоюзного органа на увольнение, если оно должно быть предварительным) не является основанием к отказу судом такому работнику в иске о восстановлении на работе (часть третья пункта 22 постановления). Согласно пункту 24 постановления, проверяя соблюдение нанимателем условий коллективного договора о согласии (в том числе предварительном) профсоюза на расторжение трудового договора, суду следует выяснить:

1) принято ли решение о согласии на увольнение правомочным составом профсоюза и в соответствии с его уставом;

2) дано ли согласие на увольнение по тем основаниям, которые были указаны нанимателем при обращении в профсоюз, а затем в приказе (распоряжении) об увольнении. В частности, применительно к рассматриваемому основанию увольнения выяснению подлежит обстоятельство, было ли дано согласие профсоюза именно на увольнение по пунктам 3 или 6 статьи 42 ТК.

Таким образом, несоблюдение нанимателем срока уведомления профсоюза об увольнении работника по пунктам 3 или 6 статьи 42 ТК влечет соответствующее изменение судом даты увольнения. Несоблюдение нанимателем предусмотренного коллективным договором или соглашением требования о получении предварительного согласия профсоюза на такое увольнение влечет восстановление работника на работе. Также представляется, что требование статьи 46 ТК распространяется только на нанимателей, у которых созданы профсоюзные организации.

Справочно. При увольнении работника до окончания того рабочего года, в счет которого он уже получил трудовой отпуск, удержания за неотработанные дни отпуска не производятся, если работник увольняется по основаниям, указанным в пунктах 2 и 6 статьи 42 ТК (пункт 2 части второй статьи 107 ТК).

При прекращении трудового договора по основанию, указанному в пунктах 2 и 3 статьи 42 ТК, работникам выплачивается выходное пособие в размере не менее двухнедельного среднего заработка (часть вторая статьи 48 ТК).