Наниматель не выплачивает заработную плату. Работник хочет уволиться. Как сделать это максимально грамотно, если учесть, что трудовые отношения работника с нанимателем оформлены контрактом?
Согласно ч. 1 ст. 35 Трудового кодекса Республики Беларусь (далее — ТК) трудовой договор может быть прекращен только по основаниям, предусмотренным ТК. В соответствии с ч. 4 ст. 17 ТК контракт является разновидностью срочного трудового договора.
В соответствии с ч. 1 ст. 41 ТК срочный трудовой договор подлежит расторжению досрочно по требованию работника в том числе в случае нарушения нанимателем законодательства о труде, коллективного договора, трудового договора.
Справочно. Нарушение нанимателем законодательства о труде, коллективного договора или трудового договора может выражаться (ч. 1 п. 20 постановления Пленума Верховного Суда Республики Беларусь от 26.06.2008 N 4 «О практике рассмотрения судами трудовых споров, связанных с контрактной формой найма работников» (далее — постановление N 4)):
- в необеспечении здоровых и безопасных условий труда;
- в невыплате или несвоевременной выплате заработной платы;
- в непредоставлении гарантий и компенсаций в связи с вредными и (или) опасными условиями труда и др.
Факт нарушения нанимателем законодательства о труде, коллективного договора, трудового договора устанавливается уполномоченным органом надзора за соблюдением законодательства о труде, профсоюзами и (или) судом (ч. 2 ст. 41 ТК).
Уполномоченным органом надзора за соблюдением законодательства о труде является Департамент государственной инспекции труда Министерства труда и социальной защиты Республики Беларусь.
Следовательно, для расторжения контракта по требованию работника в случае нарушения нанимателем законодательства о труде, коллективного договора или трудового договора ему необходимо написать заявление о расторжении трудового договора в связи с нарушением нанимателем законодательства о труде, выражающемся в невыплате нанимателем заработной платы. В заявлении целесообразно указать желаемую дату увольнения.
Справочно. При расторжении трудового договора по ст. 41 ТК законодательство не предусматривает соблюдение какого-либо срока предупреждения нанимателя, поэтому трудовой договор должен быть расторгнут в срок, указанный работником в заявлении.
Для установления факта нарушения нанимателем законодательства о труде, коллективного договора, трудового договора работнику необходимо обратиться в Департамент государственной инспекции труда Министерства труда и социальной защиты Республики Беларусь, профсоюз и (или) суд.
На заметку
С учетом того что при расторжении срочного трудового договора по причине нарушения нанимателем законодательства о труде, коллективного или трудового договора факт такого нарушения устанавливается специально уполномоченным государственным органом надзора и контроля за соблюдением законодательства о труде, профсоюзами и (или) судом, полагаем, увольнение работника по ст. 41 ТК по взаимному соглашению между нанимателем и работником невозможно.
Увольнение по соглашению сторон предусмотрено ст. 37 ТК. И в ситуации, когда досрочно прекращается контракт с работником в связи с признанием нанимателем факта нарушения превращает, по нашему мнению, это увольнение в увольнение по ст. 37 ТК.
Напомним, что только в случае установления факта нарушения одним из уполномоченных органов наниматель обязан издать приказ об увольнении работника по ст. 41 ТК в срок, указанный в заявлении работника. До установления соответствующим органом факта нарушения законодательства о труде, коллективного или трудового договора и до издания нанимателем приказа об увольнении работник должен продолжать выполнять трудовые обязанности. Если же после установления нарушений одним из уполномоченных органов нанимателем не издан приказ об увольнении работника, то в этом случае последний должен обратиться в суд с исковым заявлением с требованием обязать нанимателя издать соответствующий приказ.
Так, уполномоченные лица Департамента государственной инспекции труда Министерства труда и социальной защиты Республики Беларусь обязаны провести проверку изложенных обстоятельств и дать свое заключение. Поэтому, если наниматель действительно не выплачивает заработную плату, Департаментом государственной инспекции труда Министерства труда и социальной защиты Республики Беларусь будут выявлены нарушения, авторам обращений письменно будет сообщено о решениях, принятых по результатам рассмотрения их письменных обращений (подп. 7.19 п. 7 Положения о Департаменте государственной инспекции труда Министерства труда и социальной защиты Республики Беларусь, утвержденного постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 29.07.2006 N 959).
Общественный контроль за соблюдением нанимателем законодательства о труде, выполнением коллективного договора (соглашения) вправе совершать профсоюзы. При этом контроль с их стороны осуществляется в отношении тех организаций и их обособленных подразделений, где работают члены соответствующего профсоюза и создана первичная профсоюзная организация (подп. 1.2.3 п. 1 Указа Президента Республики Беларусь от 06.05.2010 N 240 «Об осуществлении общественного контроля профессиональными союзами» (далее — Указ N 240)).
По результатам проверки, в ходе которой выявлены нарушения актов законодательства или факты неисполнения коллективного договора (соглашения), проверяющим составляется представление, в котором указывается в том числе содержание выявленных нарушений, а также требования и сроки по их устранению. Организация в свою очередь должна письменно сообщить профсоюзу, проводившему проверку, о выполнении каждого пункта представления (ч. 1 п. 23, ч. 1 п. 24, п. 26 Положения о порядке осуществления общественного контроля профессиональными союзами, их организационными структурами, объединениями таких союзов и их организационными структурами в форме проведения проверок, утвержденного Указом N 240).
Обратите внимание!
Ни Департамент государственной инспекции труда Министерства труда и социальной защиты Республики Беларусь, ни профсоюз не вправе требовать от нанимателя досрочного расторжения контракта с работником при установлении факта нарушения его условий.
Обязательный досудебный порядок рассмотрения вопроса об установлении факта нарушения нанимателем законодательства о труде, коллективного или трудового договора законодательством не предусмотрен. Работник по вопросу об установлении факта нарушения законодательства о труде, коллективного договора, трудового договора вправе обратиться непосредственно в суд независимо от установления факта нарушения Департаментом государственной инспекции труда Министерства труда и социальной защиты Республики Беларусь или профсоюзом. Однако если работник до обращения в суд обращался в Департамент государственной инспекции труда Министерства труда и социальной защиты Республики Беларусь или профсоюз, то при обращении в суд ответ Департамента государственной инспекции труда Министерства труда и социальной защиты Республики Беларусь (профсоюза) либо его копию работнику следует приложить к исковому заявлению.
Справочно. Работники могут обращаться в установленных законодательными актами случаях в суд в трехмесячный срок со дня, когда они узнали или должны были узнать о нарушении своего права, а по делам об увольнении — в суд в месячный срок со дня вручения копии приказа об увольнении или со дня выдачи трудовой книжки с записью об основании прекращения трудового договора либо со дня отказа в выдаче или получении указанных документов (ч. 1 ст. 242 ТК). При пропуске по уважительным причинам указанных сроков они могут быть восстановлены судом (ч. 4 ст. 242 ТК).
Если суд установит факт нарушения, он вправе обязать нанимателя досрочно расторгнуть трудовой договор по требованию работника, если такое требование было заявлено работником. В этом случае дата прекращения трудовых отношений определяется судом в зависимости от фактических обстоятельств дела (ч. 1 п. 22 постановления N 4).
До вынесения судом решения о досрочном расторжении контракта работник не вправе прекратить работу, поскольку такое прекращение может явиться основанием для увольнения работника за нарушение трудовой дисциплины.
Пример.
Работник обратился в суд с требованием о досрочном расторжении заключенного с ним контракта в связи с нарушением нанимателем законодательства о труде, выразившимся в невыплате заработной платы. Полагая, что суд обяжет нанимателя уволить работника с даты подачи искового заявления в суд, работник на следующий день не вышел на работу.
Однако суд, вынося решение по делу, не может уволить работника, он только может обязать нанимателя уволить работника с определенной даты по определенному основанию. Увольнение работников относится к исключительной компетенции нанимателя. В связи с этим до издания нанимателем на основании решения суда приказа об увольнении работника с указанной в приказе даты работник должен выполнять свои трудовые обязанности.
В приведенной ситуации работник поступил неправомерно. Его невыход на работу можно квалифицировать как прогул без уважительной причины. Прогул является дисциплинарным проступком, за который работник может быть привлечен к дисциплинарной ответственности, в том числе уволен по п. 5 ст. 42 ТК (п. 3 ч. 1 ст. 198 ТК).
Вместе с тем при наличии доводов работника о невозможности продолжения работы вследствие невыполнения нанимателем условий труда суду необходимо выяснять, имелись ли препятствия для выполнения им работы по контракту, допущены ли нарушения законодательства о труде (например, необеспечение нанимателем здоровых и безопасных условий труда, несоблюдение норм по охране труда женщин, молодежи, инвалидов и т.д.) (ч. 2 п. 22 постановления N 4).
При увольнении по ч. 1 ст. 41 ТК наниматель выплачивает уволенному работнику выходное пособие в размере двухнедельного среднего заработка (ч. 3 ст. 48 ТК).
При расторжении срочного трудового договора в связи с нарушением нанимателем законодательства о труде, коллективного договора, трудового договора данное пособие не выплачивается, если работникам актами законодательства установлена выплата минимальной компенсации за расторжение срочного трудового договора в связи с нарушением нанимателем законодательства о труде, коллективного договора, трудового договора (ч. 3 ст. 48 ТК). Так, минимальная компенсация в размере трех среднемесячных заработных плат выплачивается в случае досрочного расторжения контракта с работником из-за невыполнения или ненадлежащего выполнения его условий по вине нанимателя (ч. 1 п. 2 постановления Совета Министров Республики Беларусь от 02.08.1999 N 1180 «Об утверждении примерной формы контракта нанимателя с работником» (далее — постановление N 1180)).
Справочно. В контракте может быть предусмотрен больший размер компенсации, чем предложено законодателем, например пять среднемесячных заработных плат.
Следует иметь в виду, что ч. 2 п. 2 постановления N 1180 определяет круг лиц, которым компенсация не выплачивается.
Этим работникам в рассматриваемой ситуации выплачивается пособие в размере двухнедельного среднего заработка (ч. 3 ст. 48 ТК).
Ссылка в приказе об увольнении по требованию работника в связи с нарушением нанимателем законодательства о труде, коллективного договора, трудового договора должна быть сделана на п. 3 ч. 2 ст. 35 ТК, а не на ст. 41 ТК (п. 37 Инструкции о порядке ведения трудовых книжек, утвержденной постановлением Министерства труда и социальной защиты Республики Беларусь от 16.06.2014 N 40 «О трудовых книжках» (далее — Инструкция)). При увольнении по ст. 41 ТК в основании приказа обязательно указывается документ, подтверждающий нарушение нанимателем законодательства о труде, коллективного договора, трудового договора, установленное специально уполномоченным государственным органом надзора и контроля за соблюдением законодательства о труде, профсоюзом и (или) судом.
Все выплаты, причитающиеся увольняемому работнику на день увольнения, должны быть произведены не позднее дня увольнения (ч. 1 ст. 77 ТК). За невыполнение данной обязанности трудовым законодательством предусмотрена ответственность нанимателя. Согласно ст. 78 ТК в случае невыплаты по вине нанимателя в установленные сроки причитающихся на день увольнения сумм выплат работник имеет право взыскать с нанимателя средний заработок за каждый день их задержки, а в случае невыплаты части суммы — пропорционально невыплаченным при расчете денежным суммам.
Трудовая книжка выдается работнику в день увольнения (в последний день работы) с внесенной в нее записью об увольнении (ч. 6 ст. 50 ТК, п. 72 Инструкции). При задержке выдачи трудовой книжки по вине нанимателя работнику выплачивается средний заработок за все время вынужденного прогула, и дата увольнения при этом изменяется на день выдачи трудовой книжки (ст. 79 ТК, п. 73 Инструкции).
Дополнительно отметим, что случае отсутствия работника на работе в день увольнения либо его отказа от получения трудовой книжки нанимателем в этот же день направляется заказное письмо с уведомлением о вручении о необходимости явиться за получением трудовой книжки. При наличии письменного заявления работника о направлении трудовой книжки по почте наниматель не позднее следующего дня после получения такого заявления направляет трудовую книжку по указанному в заявлении адресу (ч. 1 и 3 п. 74 Инструкции).