1. Понятие договора доверительного управления имуществом.
В соответствии с ч. 1 п. 1 ст. 895 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее – ГК) по договору доверительного управления имуществом одна сторона (вверитель) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а доверительный управляющий обязуется за вознаграждение осуществлять управление этим имуществом в интересах вверителя или указанного им лица (выгодоприобретателя).
В зависимости от ситуации сторонами договора могут являться:
- вверитель и доверительный управляющий;
- вверитель, доверительный управляющий и выгодоприобретатель.
Предметом договора является передача имущества в доверительное управление. В качестве объекта договора может выступать любое оборотоспособное имущество (предприятия и другие имущественные комплексы, отдельные объекты, относящиеся к недвижимому имуществу, ценные бумаги, права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами, исключительные права и другое имущество (п. 1 ст. 896 ГК)). Вместе с тем в качестве исключения норма п. 2 ст. 896 ГК указывает на то, что не могут быть самостоятельным предметом доверительного управления деньги. Однако и из этого исключения есть свое исключение. Так, согласно гл. 23 Банковского кодекса Республики Беларусь денежные средства могут выступать в качестве объекта договора доверительного управления имуществом.
Также не может быть объектом договора доверительного управления имуществом имущество, которое находится в хозяйственном ведении или в оперативном управлении (п. 3 ст. 896 ГК).
В качестве вверителя может выступать как физическое, так и юридическое лицо. При этом по общему правилу вверителем является собственник имущества, на что указывает норма ст. 897 ГК.
Также в качестве вверителя могут выступать:
- орган опеки и попечительства (ст. 36, 39, подп. 1 п. 1 ст. 909 ГК);
- исполнитель завещания (душеприказчик) (подп. 2 п. 1 ст. 909 ГК);
- иное лицо в случаях, указанных в законодательстве (подп. 3 п. 1 ст. 909 ГК).
Доверительным управляющим могут быть следующие лица:
- индивидуальный предприниматель (ч. 1 п. 1 ст. 898 ГК);
- коммерческая организация, за исключением унитарного предприятия (ч. 1 п. 1 ст. 898 ГК);
- гражданин, не являющийся предпринимателем, в том случае, если доверительное управление имуществом осуществляется по основаниям, указанным в ст. 909 ГК (ч. 2 п. 1 ст. 898 ГК);
- некоммерческая организация, за исключением учреждения, в том случае, если доверительное управление имуществом осуществляется по основаниям, указанным в ст. 909 ГК (ч. 2 п. 1 ст. 898 ГК);
- иные лица, указанные в законодательстве о приватизации (ч. 3 п. 1 ст. 898 ГК) (профессиональные участники рынка ценных бумаг, юридические и физические лица в случаях, установленных Президентом Республики Беларусь, субъекты приватизации в случаях, установленных Президентом Республики Беларусь (п. 8 Положения о порядке проведения конкурса по передаче принадлежащих Республике Беларусь или административно-территориальной единице акций открытых акционерных обществ в доверительное управление, в том числе с правом выкупа части этих акций по результатам доверительного управления, утвержденного постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 31.12.2010 N 1929 “О мерах по реализации Закона Республики Беларусь “О внесении изменений и дополнений в некоторые законы Республики Беларусь и признании утратившими силу некоторых законодательных актов Республики Беларусь и их отдельных положений по вопросам приватизации государственного имущества”)).
Выгодоприобретателем может быть любое лицо (как физическое, так и юридическое), в интересах которого осуществляется доверительное управление имуществом (ч. 1 п. 1 ст. 895 ГК). ГК не устанавливает каких-либо специфических признаков, которым должен отвечать выгодоприобретатель. Однако, например, при осуществлении доверительного управления ценными бумагами существуют ограничения, которые должны соблюдаться в отношении выгодоприобретателя, а именно: выгодоприобретателем не может быть физическое лицо, если вверителем является юридическое лицо или индивидуальный предприниматель.
Важно отметить, что выгодоприобретателем не может быть сам доверительный управляющий, на что указывает п. 3 ст. 898 ГК.
Для договора доверительного управления имуществом установлена простая письменная форма, на что указывает п. 1 ст. 900 ГК. Однако если объектом договора будет являться недвижимое имущество, то такой договор должен быть заключен в форме, предусмотренной для договора продажи недвижимого имущества, а также подлежит государственной регистрации согласно подп. 2.6 п. 2 ст. 8 Закона Республики Беларусь от 22.07.2002 N 133-З “О государственной регистрации недвижимого имущества, прав на него и сделок с ним”.
Важно отметить, что учреждение доверительного управления, определенное в ст. 909 ГК, является так называемым обязательным доверительным управлением. Однако важно понимать, что такое доверительное управление возникает не из договора, а в силу императивных норм ст. 909 ГК, т.е. в силу законодательства. Свидетельством этому служит то, что в п. 1 ст. 909 ГК используется понятие “учреждение доверительного управления”, а не “заключение соответствующего договора”.
2. Существенные условия договора доверительного управления имуществом.
Существенными условиями договора доверительного управления имуществом являются следующие:
– предмет договора (подп. 1 п. 1 ст. 899 ГК, ч. 2 п. 1 ст. 402 ГК). При этом сторонами в обязательном порядке в договоре должна быть указана характеристика имущества, передаваемого в доверительное управление, и его стоимость. ГК не указывает, какие из параметров имущества следует указать сторонам в договоре, однако полагаем, что в договоре целесообразно отразить такие характеристики имущества, которые бы позволили отличить данное имущество от ряда иного подобного имущества. В теории гражданского права нет однозначного мнения по поводу того, что является предметом договора доверительного управления имуществом. Если исходить из буквального толкования нормы подп. 1 п. 1 ст. 899 ГК, то получается, что предметом договора доверительного управления имуществом следует считать именно имущество, которое передается в доверительное управление. Данный вывод основан на том, что в подп. 1 п. 1 ст. 899 ГК слова “в том числе” указывают на то, что характеристика имущества, передаваемого в доверительное управление, является составной частью предмета договора. Соответственно таким предметом следует считать имущество, передаваемое в доверительное управление.
Однако, на наш взгляд, предметом договора доверительного управления имуществом следовало бы считать не имущество, а соответствующие услуги по управлению имуществом. Данный вывод основан на следующем.
В теории права предметом договора является то, по поводу чего возникают права и обязанности и на что они направлены. Анализируя соответствующие права и обязанности сторон в договоре доверительного управления имуществом, в частности установленные в ст. 903 ГК, можно отметить, что они направлены, прежде всего, не на закрепление имущественных прав на соответствующее имущество за доверительным управляющим, а на урегулирование отношений по управлению таким имуществом. Передача имущества доверительному управляющему не изменяет правовой статус имущества, однако такая передача создает специфические права и обязанности по управлению имуществом. Исходя из этого можно предположить, что предметом договора доверительного управления имуществом должны являться соответствующие услуги доверительного управляющего, а не само имущество;
– пределы использования имущества доверительным управляющим (подп. 2 п. 1 ст. 899 ГК). Представляется интересным вопрос о том, может ли доверительный управляющий передать свои полномочия по управлению имуществом другому лицу по доверенности. В этом случае необходимо руководствоваться нормами ст. 904 ГК. Так, по общему правилу доверительный управляющий осуществляет доверительное управление имуществом лично. Однако он может поручить другому лицу (заместителю) совершать от имени доверительного управляющего действия, необходимые для управления имуществом, если:
- доверительный управляющий уполномочен на это договором доверительного управления;
- доверительный управляющий получил на это согласие вверителя в письменной форме;
- доверительный управляющий вынужден прибегнуть к этому в силу обстоятельств для обеспечения интересов вверителя или выгодоприобретателя и не имеет при этом возможности получить указания вверителя в разумный срок;
– наименование юридического лица или имя гражданина, в интересах которого осуществляется управление имуществом (вверителя или выгодоприобретателя) (подп. 3 п. 1 ст. 899 ГК). Полагаем, что с точки зрения теории права данное условие следовало бы относить не к существенному условию, а к реквизитам договора. Данная позиция основана на том, что любое существенное условие договора согласовывается сторонами на стадии его заключения. Следовательно, такое условие может излагаться сторонами по-разному, т.е. могут предлагаться варианты формулировки существенного условия. Однако стороны ничего не могут изменить ни в наименовании юридического лица, ни в имени гражданина, т.е. в договоре происходит обычная констатация факта или просто-напросто отражение соответствующего реквизита;
– размер и форма вознаграждения доверительному управляющему, если выплата вознаграждения предусмотрена договором (подп. 4 п. 1 ст. 899 ГК). Законодательством не ограничивается размер вознаграждения доверительному управляющему. Стороны также свободны в установлении формы вознаграждения доверительному управляющему. Такое вознаграждение может быть выражено как в денежной, так и натуральной форме.
Если проанализировать норму ст. 906 ГК, то можно отметить, что вознаграждение доверительного управляющего структурно состоит из собственно самого вознаграждения (доход (прибыль), который предполагается получить) и из возмещаемых расходов, произведенных при доверительном управлении имуществом.
ГК не указывает, из каких источников может выплачиваться вознаграждение доверительному управляющему, за исключением расходов, произведенных им при доверительном управлении имуществом, которые могут возмещаться за счет доходов от использования этого имущества (ст. 906 ГК). Поскольку не указано иное, полагаем, что такое вознаграждение, за исключением указанных расходов, может быть выплачено непосредственно вверителем либо за счет доходов от использования имущества.
Полагаем, что если речь идет о доверительном управлении имуществом, которое осуществляется в сфере предпринимательской деятельности, то договор в обязательном порядке должен содержать указание на выплату вознаграждения доверительному управляющему, т.к. в ином случае такой договор вполне можно рассматривать как дарение (ч. 1 п. 1 ст. 543, подп. 4 ч. 1 ст. 546 ГК);
– срок действия договора (подп. 5 п. 1 ст. 899 ГК). При этом по общему правилу предельный срок такого договора составляет 5 лет (ч. 1 п. 2 ст. 899 ГК). Иные сроки могут быть предусмотрены законодательством. Например, доверительное управление наследственным имуществом осуществляется на срок не более 1 года со дня составления описи такого имущества (п. 111 Инструкции о порядке совершения нотариальных действий, утвержденной постановлением Министерства юстиции Республики Беларусь от 23.10.2006 N 63).
3. Отличие договора доверительного управления имуществом от других сходных договоров и правоотношений.
А. Отличие от договора аренды.
1. При аренде арендатор, который владеет и пользуется имуществом либо только пользуется им, уплачивает арендные платежи арендодателю (ст. 585 ГК). В то же время при доверительном управлении имуществом доверительный управляющий, который владеет и пользуется имуществом, не осуществляет каких-либо платежей в пользу вверителя. Наоборот, вознаграждение уплачивается вверителем в пользу доверительного управляющего (ч. 1 п. 1 ст. 895 ГК).
2. При аренде арендуемое имущество используется арендатором в собственной деятельности и в своих же интересах (ст. 586 ГК). Однако при доверительном управлении имуществом такое имущество используется доверительным управляющим исключительно в интересах вверителя или выгодоприобретателя (ч. 1 п. 1 ст. 895 ГК).
3. Арендуемое имущество находится у арендатора на праве владения и (или) пользования (ч. 1 ст. 577 ГК). Доверительный управляющий же осуществляет правомочия собственника в отношении имущества, переданного ему в доверительное управление (п. 1 ст. 903 ГК).
Б. Отличие от договора комиссии.
В соответствии с договором комиссии комиссионер совершает одну или несколько сделок от своего имени (ч. 1 п. 1 ст. 880 ГК). Доверительный управляющий же может совершать не только сделки в отношении вверенного ему имущества, т.е. юридические действия, но и любые фактические действия, например направленные на сохранность имущества.
В. Отличие от договора возмездного оказания услуг.
Предметом договора возмездного оказания услуг являются соответствующие услуги (п. 1 ст. 733 ГК). В случае с договором доверительного управления имуществом можно говорить о своего рода возмездных услугах, которые оказывает доверительный управляющий вверителю при управлении имуществом. Однако в отличие от договора возмездного оказания услуг предмет договора доверительного управления имуществом “отягощен” передачей соответствующего имущества, в отношении которого и оказываются соответствующие услуги по управлению (ч. 1 п. 1 ст. 895 ГК).
Г. Отличие от договора поручения.
Для поверенного в договоре поручения характерно совершение юридических действий от имени и за счет доверителя (п. 1 ст. 861 ГК), в то время как доверительный управляющий действует в гражданском обороте от собственного имени, только при этом он указывает, что действует в качестве такого управляющего (п. 3 ст. 895 ГК).
Д. Отличие от договора ренты.
При заключении договора ренты имущество передается в собственность другой стороне (плательщику ренты), что следует из нормы п. 1 ст. 554 ГК. В случае же с доверительным управлением не происходит передача имущественных прав на имущество от одной стороны договора к другой, собственником остается вверитель (ч. 2 п. 1 ст. 895 ГК).
Е. Отличие от права хозяйственного ведения и оперативного управления.
Во-первых, право хозяйственного ведения и оперативного управления не относится ГК к договорным конструкциям и соответственно возникает не из договора, а из решения собственника имущества, что следует из анализа норм ст. 216, 276 – 277 ГК. При этом право хозяйственного ведения и оперативного управления классифицируется ГК как вещное право на какое-либо имущество (ст. 217 ГК), т.е. при его возникновении происходит передача определенных правомочий собственника имущества, а именно прав владения, пользования и распоряжения, но не в полном объеме, а лишь частично, что следует из норм ст. 276 – 277 ГК. При доверительном управлении не происходит передача правомочий собственника.