Важной целью любого промышленного предприятия является расширение объемов сбыта производимой либо реализуемой продукции. При выводе продукции на рынок или в случае завоевания новых рынков достижение этой цели может проводиться в том числе за счет принятия дополнительных мер для снижения рисков торговых партнеров. Одним из вариантов подобной торговой стратегии является заключение с торговыми организациями договоров комиссии на реализацию выпускаемой продукции. В свою очередь, такой подход позволяет промышленным предприятиям рассчитывать на долю получаемой прибыли от торговой деятельности, т.к. они принимают часть рисков торговли на себя. Настоящая статья содержит разъяснение порядка заключения договоров комиссии и дает практические рекомендации по оформлению подобных сделок.
1. Общие вопросы заключения договоров комиссии
В силу ст. 880 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее – ГК) по договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента. По сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным комиссионер, хотя бы комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки.
Договор комиссии может быть заключен на определенный срок или без указания срока его действия, с указанием или без указания территории его исполнения, с обязательством комитента не предоставлять третьим лицам право совершать в его интересах и за его счет сделки, совершение которых поручено комиссионеру, или без такого обязательства, с условиями или без условий относительно ассортимента товаров, являющихся предметом комиссии.
Справочно. При передаче комиссионеру товаров для реализации право собственности на них остается у комитента до момента передачи этого имущества комиссионером покупателю. Следовательно, товар, несмотря на факт его передачи во владение комиссионеру, продолжает учитываться согласно Инструкции о порядке применения типового плана счетов бухгалтерского учета, утвержденной постановлением Министерства финансов Республики Беларусь от 29.06.2011 N 50 “Об установлении типового плана счетов бухгалтерского учета, утверждении Инструкции о порядке применения типового плана счетов бухгалтерского учета и признании утратившими силу некоторых постановлений Министерства финансов Республики Беларусь и их отдельных структурных элементов”, на балансе комитента.
Правовая природа договора комиссии наиболее ярко раскрывается на следующих выводах из примеров практики арбитражных судов Российской Федерации (Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.11.2004 N 85 “Обзор практики разрешения споров по договору комиссии”):
- определенный сторонами договора комиссии график платежей за переданный на реализацию товар должен исполняться комиссионером только при условии реализации оборудования на соответствующую сумму. В обязанность комиссионера после исполнения поручения комитента входит передача последнему всего полученного по договору комиссии. Таким образом, при отсутствии соглашения сторон об авансировании комиссионером комитента перечисление первым последнему денежных средств до реализации переданного на комиссию имущества противоречит правовой природе комиссионных отношений, так как свидетельствует об исполнении договора за счет комиссионера, который в этом случае передает не то, что им было получено по сделке. Если комиссионер не реализовал имущество на сумму, соответствующую размеру истребуемого долга, то его обязанность перечислять платежи по договору в адрес комитента не наступила;
- основной обязанностью комиссионера, с исполнением которой связано возникновение права комиссионера на вознаграждение, является обязанность совершить сделку, а принятие исполнения по этой сделке от покупателя может входить или не входить в предмет комиссионного поручения в зависимости от соглашения между комиссионером и комитентом. Исходя из этого постановка уплаты вознаграждения по договору комиссии в зависимость от воли третьего лица (покупателя), а следовательно, под условие не отвечает признакам возмездных договоров, к числу которых относится договор комиссии;
- у контрагента в сделке, заключенной с ним комиссионером по поручению комитента, не возникает права требования по отношению к комитенту, за исключением случаев, когда обязанности комиссионера перешли к комитенту путем соглашения о переводе долга или на основании закона;
- если покупатель производит оплату товара частичными платежами, то при отсутствии соглашения об ином комиссионер вправе удержать комиссионное вознаграждение полностью из первой поступившей ему суммы.
Полагаем возможным применение данных выводов и в белорусской практике ввиду сходства законодательства Российской Федерации, регулирующего отношения, возникающие из договора комиссии, с законодательством Республики Беларусь.
2. Регистрация внешнеторгового договора комиссии
Вопросы осуществления и контроля внешнеторговых операций регламентированы Указом Президента Республики Беларусь от 27.03.2008 N 178 “О порядке проведения и контроля внешнеторговых операций” (далее – Указ N 178). В свою очередь, п. 5-1 Указа N 178 предоставлено право Национальному банку Республики Беларусь разъяснять вопросы применения Указа N 178.
В соответствии с названной нормой особенности проведения внешнеторговых операций в рамках договоров комиссии разъяснены письмом Национального банка Республики Беларусь от 10.12.2012 N 53-14/9500 “О внешнеторговых операциях”.
Справочно. Регистрация сделки осуществляется уполномоченным работником банка, обслуживающим счет экспортера, в день представления экспортером (импортером) (его уполномоченным представителем) документа (документов), посредством которого (которых) оформлено заключение внешнеторгового договора. В этом случае проставляется оттиск штампа банка с указанием регистрационного номера сделки и заверением его подписью (при электронном документообороте – указанием регистрационного номера сделки и заверением его электронной цифровой подписью). Заметим, что уполномоченный работник банка не осуществляет регистрацию сделки при непредставлении в банк указанных документов либо в случае представления документов в банк, не обслуживающий счет экспортера (импортера), а также в случае несоответствия внешнеторгового договора требованиям подп. 1.16.4 п. 1 Указа N 178.
Неосуществление регистрации сделки по иным основаниям не допускается.
В соответствии с п. 10 Инструкции о порядке регистрации сделки и выполнении банками и небанковскими кредитно-финансовыми организациями функций агентов валютного контроля, утвержденной постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 16.04.2009 N 46 (далее – Инструкция N 46), для регистрации сделки экспортер представляет в один из банков, в котором открыт счет, дающий право ему осуществлять расчеты в рамках внешнеторгового договора:
заявление на регистрацию (перерегистрацию) сделки по форме в приложении 1 к Инструкции N 46 в двух экземплярах. Один экземпляр заявления остается в банке;
оригинал или копию внешнеторгового договора;
при электронном документообороте – в банк представляется электронная копия внешнеторгового договора, заявление на регистрацию (перерегистрацию) сделки в электронном виде.
При этом под банком понимается как непосредственно банк Республики Беларусь, являющийся таковым в соответствии с законодательством Республики Беларусь, так и его филиалы (отделения, структурные подразделения).
3. Некоторые вопросы статистического декларирования товаров, отгруженных по внешнеторговому договору комиссии
В случае если по договору комиссии резидент-комитент передает товар нерезиденту-комиссионеру для его реализации за пределами Республики Беларусь, резидент-комитент выступает экспортером товара в рамках договора комиссии, предусматривающего отгрузку нерезиденту товара и поступление в его оплату денежных средств, а соответственно он обязан представить статистическую декларацию, если в соответствии с законодательством в отношении этих товаров совершение таможенных операций не производится.
В настоящее время порядок ведения статистического учета товаров регламентирован:
- Указом N 178;
- постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 30.04.2009 N 549 “О статистическом декларировании товаров” (далее – постановление N 549);
- постановлением Государственного таможенного комитета Республики Беларусь от 26.01.2012 N 2 “О некоторых вопросах статистического декларирования товаров” (далее – постановление N 2).
Вопрос: Какие документы предназначены для ведения статистического учета товаров, вывозимых предприятиями из Республики Беларусь по договорам комиссии?
Ответ: В соответствии с подп. 1.1 п. 1 Указа N 178 для ведения статистического учета товаров, вывозимых организациями из Республики Беларусь, предназначены статистическая (абз. 25 подп. 1.1 п. 1 Указа N 178) или периодическая статистическая декларации (абз. 19 подп. 1.1 п. 1 Указа N 178).
Согласно подп. 1.3 п. 1 постановления N 549 представление статистической декларации и периодической статистической декларации осуществляется с использованием программных и технических средств, обеспечивающих взаимодействие с информационными системами таможенных органов Республики Беларусь при обмене электронными документами.
Вопрос: Белорусское предприятие (комитент) заключило договор комиссии с российской фирмой (комиссионер), согласно которому комитент поручает комиссионеру-нерезиденту реализовать принадлежащий комитенту товар на условиях, предусмотренных договором комиссии. Поставка товаров комиссионеру-нерезиденту осуществлялась по мере реализации товара. Товары поставлялись в г. Санкт-Петербург следующими партиями: 5 октября на сумму 200 евро, 20 октября на сумму 700 евро и 30 октября на сумму 900 евро. Требуется ли в рассматриваемой ситуации подавать статистическую декларацию?
Ответ: Да, требуется. В соответствии с подп. 1.3 п. 1 постановления N 549 периодическая статистическая декларация представляется по двум и более отгрузкам (поступлениям) товаров за отчетный месяц по одному внешнеторговому договору, отгруженных (поставленных) на одних и тех же условиях, если общая сумма стоимости товаров по данным отгрузкам (поступлениям) составляет сумму, эквивалентную 1000 евро и более. В рассматриваемой ситуации общая сумма стоимости отгруженных товаров составляет 1800 евро.
Вопрос: В какие сроки подлежит представлению организациями статистическая или периодическая статистическая декларация о товарах, ввозимых / вывозимых в Республику Беларусь по договору комиссии? Куда необходимо представлять статистические декларации?
Ответ: В соответствии с подп. 1.3 п. 1 постановления N 549 статистическая декларация представляется не позднее 7 рабочих дней с даты отгрузки товаров либо их поступления, а периодическая статистическая декларация – не позднее 7-го числа месяца, следующего за отчетным. Отметим, что согласно подп. 1.6 п. 1 Указа N 178 начало исчисления и течение сроков определяются положениями ст. 192 ГК. Таким образом, в соответствии с положениями ст. 192 ГК течение указанного 7-дневного срока для представления статистической декларации начинается на следующий день после календарной даты отгрузки (поставки) товаров. При этом в силу нормы ст. 194 ГК если последний день срока представления статистической или периодической статистической декларации приходится на нерабочий день, то днем окончания срока считается ближайший следующий за ним рабочий день.
Подпунктом 1.1 пункта 1 постановления N 549 определено, что статистическая декларация и периодическая статистическая декларация представляются экспортером (импортером) или грузоотправителем (грузополучателем) либо таможенным представителем с соблюдением формата и порядка ее заполнения, определенных Государственным таможенным комитетом Республики Беларусь, в центр статистического декларирования, учрежденный Государственным таможенным комитетом Республики Беларусь.
Согласно постановлению N 2 центр статистического декларирования товаров находится по адресу: г. Минск, ул. Могилевская, д. 45/3 и имеет режим работы с 8.00 до 20.00 ежедневно.
Вопрос: Какими нормами законодательства регулируются взаимоотношения организации (комитента), заключившей договор комиссии с комиссионером-нерезидентом, согласно которому комитент поручает комиссионеру реализовать принадлежащий комитенту товар на условиях, предусмотренных договором комиссии в Российской Федерации, и таможенного представителя в случае подачи последним статистической декларации от имени организации-комитента?
Ответ: В соответствии с подп. 34 п. 1 ст. 4 Таможенного кодекса Таможенного союза (далее – ТмК ТС) под таможенным представителем понимается юридическое лицо государства – члена Таможенного союза, совершающее от имени и по поручению декларанта или иного заинтересованного лица таможенные операции в соответствии с таможенным законодательством Таможенного союза. Здесь под таможенными операциями понимаются действия, совершаемые лицами и таможенными органами в целях обеспечения соблюдения таможенного законодательства Таможенного союза. Юридическое лицо признается таможенным представителем после включения в реестр таможенных представителей.
Отношения таможенных представителей с декларантами или иными заинтересованными лицами строятся на договорной основе.
Таким образом, таможенный представитель будет действовать путем представления интересов организации-комитента перед таможенными органами в части подготовки и представления статистической декларации в центр статистического декларирования. Указанные правоотношения составляют предмет договора поручения. В соответствии со ст. 861 ГК по договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия. Права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя.
4. О таможенных процедурах, применяемых в отношении товаров, вывозимых за пределы Таможенного союза по договорам комиссии
При вывозе товаров по договорам комиссии за пределы Таможенного союза товары целесообразно помещать под таможенную процедуру экспорта. В соответствии со ст. 212 ТмК ТС экспорт – это таможенная процедура, при которой товары Таможенного союза вывозятся за пределы таможенной территории Таможенного союза и предназначаются для постоянного нахождения за ее пределами.
Условиями помещения товаров под данную таможенную процедуру являются:
- уплата вывозных таможенных пошлин, если не установлены льготы по уплате вывозных таможенных пошлин;
- соблюдение запретов и ограничений;
- представление сертификата о происхождении товара в отношении товаров, включенных в сводный перечень товаров, формируемый Комиссией Таможенного союза в соответствии с международными договорами государств – членов Таможенного союза, регулирующими вопросы применения вывозных таможенных пошлин в отношении третьих стран (отметим, что данное условие в настоящее время неприменимо, т.к. подобный перечень отсутствует).
Справочно. Товары, вывозимые по договорам комиссии, могут помещаться и под таможенную процедуру временного вывоза. Согласно ст. 285 ТмК ТС временный вывоз – это таможенная процедура, при которой товары Таможенного союза вывозятся и используются в течение установленного срока за пределами таможенной территории Таможенного союза с полным освобождением от уплаты вывозных таможенных пошлин и без применения мер нетарифного регулирования с последующим помещением под таможенную процедуру реимпорта.
Под процедуру временного ввоза не допускается помещение:
1) пищевых продуктов, напитков, включая алкогольные, табака и табачных изделий, сырья и полуфабрикатов, расходуемых материалов и образцов, за исключением случаев их вывоза в единичных экземплярах в рекламных и (или) демонстрационных целях или в качестве выставочных экспонатов либо промышленных образцов;
2) отходов, в том числе промышленных;
3) товаров, запрещенных к вывозу за пределы таможенной территории Таможенного союза.
В случае реализации комиссионером товара, помещенного под таможенную процедуру временного ввоза, данный товар подлежит помещению под таможенную процедуру экспорта.
В свою очередь, нереализованные товары, возвращаемые комиссионером комитенту из-за пределов Таможенного союза (т.е. ранее вывезенные в соответствии с таможенной процедурой экспорта или временного вывоза), подлежат помещению под таможенную процедуру реимпорта. В силу ст. 292 ТмК ТС реимпорт – это таможенная процедура, при которой товары, ранее вывезенные с таможенной территории Таможенного союза, ввозятся обратно на таможенную территорию Таможенного союза в сроки, установленные ст. 293 ТмК ТС без уплаты ввозных таможенных пошлин, налогов и без применения мер нетарифного регулирования.
Под эту таможенную процедуру могут помещаться ранее вывезенные товары:
1) помещенные под таможенную процедуру экспорта, если:
- эти товары помещаются под таможенную процедуру реимпорта в течение 3 лет со дня, следующего за днем их перемещения через таможенную границу при вывозе с таможенной территории Таможенного союза;
- эти товары находятся в неизменном состоянии, за исключением изменений вследствие естественного износа или естественной убыли при нормальных условиях перевозки (транспортировки), хранения и (или) использования (эксплуатации);
- таможенному органу представлены документы и сведения об обстоятельствах вывоза товаров с таможенной территории Таможенного союза.
Справочно. Для выпуска товара в соответствии с таможенной процедурой реимпорта, ранее вывезенного с таможенной территории Таможенного союза в соответствии с таможенной процедурой экспорта, необходимо, чтобы у таможенного органа имелась возможность идентификации ввезенного товара как вывезенного.
Подобная идентификация осуществляется в соответствии с нормами ст. 109 ТмК ТС, которой предусмотрено, что идентификация производится путем наложения пломб, печатей, нанесения цифровой, буквенной и иной маркировки, идентификационных знаков, проставления штампов, отбора проб и образцов, подробного описания товаров, составления чертежей, изготовления масштабных изображений, фотографий, иллюстраций, использования товаросопроводительной и иной документации, а также иными способами. Отметим, что согласно Инструкции о порядке заполнения декларации на товары, утвержденной Решением Комиссии Таможенного союза от 20.05.2010 N 257 “Об инструкциях по заполнению таможенных деклараций и формах таможенных деклараций”, в графе 31 “Грузовые места и описание товаров” декларации на товары указываются сведения о декларируемом товаре, необходимые для его идентификации. Под номером 1 в этой графе указываются наименование (торговое, коммерческое или иное традиционное наименование) товара и сведения о производителе (при наличии сведений о нем), товарных знаках, марках, моделях, артикулах, сортах, стандартах и иных технических и коммерческих характеристиках, а также сведения о количественном и качественном составе декларируемого товара. Кроме того, в графе 44 “Дополнительная информация / Представленные документы” декларации на товары указываются сведения о документах, на основании которых заполнена декларация, подтверждающих заявленные сведения о каждом товаре, указанном в графе 31 декларации. При этом под кодом 09021 классификатора видов документов и сведений, используемых при таможенном декларировании, утвержденного Решением Комиссии Таможенного союза от 20.09.2010 N 378 “О классификаторах, используемых для заполнения таможенных деклараций”, в данной графе приводятся такие графические материалы, как схемы, чертежи, рисунки товаров.
Очевидно, что сведения графы 31 декларации на товары, заполняемой при помещении товаров и под таможенную процедуру экспорта (или временного вывоза), и реимпорта, должны совпадать;
2) помещенные под таможенную процедуру временного вывоза, если эти товары ввозятся в течение срока временного вывоза и находятся в том же состоянии, за исключением изменений вследствие естественного износа или естественной убыли при нормальных условиях перевозки (транспортировки), хранения и (или) использования (эксплуатации), а также изменений, которые допускаются в отношении таких товаров при их использовании в соответствии с таможенной процедурой временного вывоза.