Уголовно-процессуальный кодекс Республики Беларусь (далее — УПК) предусматривает определенный перечень лиц, которые не могут быть допрошены в качестве свидетелей в процессе расследования уголовного дела.
Освобождение лица от необходимости давать свидетельские показания в литературе именуется свидетельским иммунитетом.
Слово «иммунитет» происходит от лат. immunitas и означает освобождение от чего-либо.
Данный термин находит закрепление в законодательстве некоторых стран. В частности, п. 40 ст. 5 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации определяет свидетельский иммунитет как право лица не давать показания против себя и своих близких родственников, а также в иных случаях, предусмотренных уголовно-процессуальным законодательством.
В Республике Беларусь термин «свидетельский иммунитет» нормативно не закреплен. Тем не менее положения, касающиеся его реализации, прописаны в ряде норм УПК.
В юридической литературе всех субъектов, обладающих свидетельским иммунитетом, условно разделяют на две группы. В одних случаях законодатель предоставляет гражданам право самим определять возможность дачи показаний, в других — прямо запрещает органам, ведущим уголовный процесс, получать такие показания от определенных лиц.
К первой группе относятся лица, обладающие правом дипломатической неприкосновенности, а также свидетели в отношении свидетельств против себя самого, членов своей семьи и близких родственников.
Вторая группа — это те лица, которые в соответствии с законодательством не могут допрашиваться в качестве свидетелей по поводу некоторых обстоятельств либо вообще давать показания по делу. К ним относятся лица, указанные в ч. 2 ст. 60 УПК.
Лица, пользующиеся свидетельским иммунитетом, освобождены от обязанности давать показания, а также от объяснения причин своего отказа от дачи показаний.
1. В случаях, когда законодатель предоставляет гражданам право самим определять возможность давать свидетельские показания, указанные лица могут воспользоваться, а могут и не воспользоваться правом отказаться от дачи показаний.
Наличие у лица свидетельского иммунитета в данном случае вовсе не исключает возможности его допроса в качестве свидетеля. Однако эта возможность напрямую поставлена законом в зависимость от волеизъявления самого лица.
1.1. Право не давать свидетельских показаний имеют лица, обладающие правом дипломатической неприкосновенности.
Порядок совершения процессуальных действий в отношении лиц, обладающих правом дипломатической неприкосновенности, определен ч. 2 ст. 4 УПК. Допрос указанных лиц в качестве свидетеля производится лишь по их просьбе или с их согласия. Согласие на производство этих действий испрашивается через Министерство иностранных дел Республики Беларусь.
1.2. Пункт 2 ч. 4 ст. 60 УПК обязывает свидетеля правдиво сообщить все известное по делу и ответить на поставленные вопросы, так как ст. 401 и 402 Уголовного кодекса Республики Беларусь (далее — УК) предусматривают уголовную ответственность за заведомо ложное показание и отказ либо уклонение свидетеля от дачи показаний.
Однако принуждение свидетельствовать против себя самого, членов своей семьи и близких родственников противоречит ст. 27 Конституции Республики Беларусь, которая определяет, что никто не должен принуждаться к даче показаний и объяснений против самого себя, членов своей семьи, близких родственников.
Указанный конституционный принцип реализуется в ч. 4 ст. 10 УПК, закрепляющей, что никто не должен принуждаться к даче показаний и объяснений против самого себя, членов своей семьи, близких родственников, а также в ч. 3 ст. 60 УПК, предоставляющей свидетелю право не свидетельствовать против себя самого, членов своей семьи и близких родственников.
К близким родственникам законодательство относит родителей, детей, усыновителей, усыновленных (удочеренных), родных братьев и сестер, деда, бабку, внуков, а также супруга (супругу) (п. 1 ст. 6 УПК). К членам семьи относятся близкие родственники, другие родственники, нетрудоспособные иждивенцы и иные лица, проживающие совместно с участником уголовного процесса и ведущие с ним общее хозяйство (п. 53 ст. 6 УПК). Под родственниками понимаются лица, находящиеся в родственной связи, имеющие общих предков до прадеда и прабабки, а также супруг (супруга), близкие родственники супруга (супруги) (п. 37 ст. 6 УПК).
Вместе с тем законодательство не предусматривает права свидетеля не свидетельствовать против иных близких ему лиц и родственников, в том числе против лица, состоящего в незарегистрированном браке, отцов и детей, рожденных в таком браке, если в свидетельстве о рождении отец не записан как родитель ребенка, и т.п.
Нарушение на практике данного принципа зачастую влечет необоснованное освобождение лиц от уголовной ответственности <1>.
<1> Хомич, В.М., Куница, Е.В. Некоторые вопросы допустимости принятия судом отказа свидетеля от дачи показаний на основании статьи 27 Конституции Республики Беларусь // ИБ «КонсультантПлюс: Комментарии Законодательства Белорусский Выпуск» [Электронный ресурс]. — Минск, 2014.
Право не свидетельствовать против себя и своих близких включает и право не давать не только инкриминирующую, но и оправдательную и иную информацию, которая могла бы быть использована в поддержку обвинения.
Данное право предоставляет возможность свидетелю отказаться от ответа на вопросы о любых фактах, которые могут быть использованы против интересов указанных лиц. То есть граждане сами могут определять, давать либо не давать показания. Свидетелю могут быть заданы подобные вопросы, и он может на них отвечать, а может отказаться от ответа, поскольку имеет такое право, а не обязанность.
Но даже если свидетель в ходе предварительного следствия дал изобличающие показания в отношении близких ему лиц, а в суде отказался от дачи показаний, то они в силу ч. 2 ст. 333 УПК не могут быть оглашены и использованы в суде в качестве доказательства виновности в совершении преступления. В этом случае не могут также быть воспроизведены звукозапись его показаний, видеозапись или киносъемка допроса.
2. Частью 2 ст. 60 УПК определен перечень лиц, которые не подлежат допросу в качестве свидетелей, а значит, и очной ставке (проверке показаний на месте).
Лица, включенные в данный перечень, могут являться свидетелями определенных обстоятельств, и они могут быть вызваны для дачи показаний. На них возлагается обязанность явиться по вызову органа, ведущего уголовный процесс. Но с момента явки по вызову и заявления о своем статусе в данном уголовном деле начнет реализовываться запрет на допрос такого лица. В этом случае лицо не несет уголовной ответственности за отказ от дачи показаний либо уклонение от дачи показаний.
2.1. Не подлежит допросу в качестве свидетеля лицо, подозреваемое в совершении преступления, в отношении которого органом уголовного преследования возбуждено уголовное дело или вынесено постановление о применении меры пресечения до вынесения постановления о привлечении его в качестве обвиняемого или признании подозреваемым (п. 1 ч. 2 ст. 60 УПК). Данное положение основано на требованиях ст. 26 Конституции Республики Беларусь, устанавливающей принцип презумпции невиновности, и ст. 27 Конституции Республики Беларусь, запрещающей принуждение к даче показаний и объяснений против самого себя, членов своей семьи, близких родственников.
Указанные конституционные принципы реализуются в ст. 16 УПК, которая определяет, что орган уголовного преследования, суд не вправе перелагать обязанность доказывания на обвиняемого, и в п. 1 ч. 2 ст. 60 УПК, запрещающем допрашивать подозреваемых в качестве свидетелей.
Понуждение подозреваемого свидетельствовать против себя противоречит также п. 1 ч. 3 ст. 60 УПК, предусматривающему право свидетеля не свидетельствовать против себя самого, членов своей семьи и близких родственников. Показания, полученные в ходе допроса подозреваемого в качестве свидетеля, не могут рассматриваться как источник доказательств, имеющий значение для правильного разрешения уголовного дела (ст. 88 УПК).
Процессуальные права подозреваемого регламентированы ст. 41 УПК, в числе которых — право давать показания или отказаться от дачи показаний.
Таким образом, нормы ст. 26, 27 Конституции Республики Беларусь, ст. 41 и 60 УПК гарантируют подозреваемому право отказываться от дачи свидетельских показаний против себя, членов своей семьи, близких родственников и в тех случаях, когда он невиновен.
2.2. Не подлежат допросу в качестве свидетелей лица, которые в силу возраста, физических или психических недостатков не способны правильно воспринимать обстоятельства, подлежащие установлению по уголовному делу, и давать о них показания (п. 2 ч. 2 ст. 60 УПК).
Законодательство не запрещает допрос в качестве свидетелей несовершеннолетних (малолетних) свидетелей. Возможность их допроса определяется исходя из конкретных обстоятельств дела, способности несовершеннолетнего правильно воспринимать события и давать о них показания, которая зависит от степени возрастного развития, условий воспитания, характера воспринимаемых фактов. Данные о степени развития и состоянии органов чувств малолетних могут быть собраны путем допроса родителей, воспитателей и других лиц.
Допрос несовершеннолетних осуществляется с участием педагога или психолога с соблюдением требований ст. 221 УПК.
В связи с тем что в соответствии со ст. 27 УК к уголовной ответственности за заведомо ложное показание или отказ от дачи показаний лицо привлекается с шестнадцати лет, свидетели в возрасте до шестнадцати лет не предупреждаются об ответственности за отказ или уклонение от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний, им лишь указывается на необходимость говорить только правду.
Оценка достоверности показаний данных свидетелей дается сторонами и окончательно судом.
Не является препятствием для допроса в качестве свидетелей лиц, имеющих:
- физические недостатки, ограничивающие восприятие или воспроизведение информации, такие как отсутствие слуха, зрения или немота;
- ошибки в восприятии, запоминании, сохранении и воспроизведении воспринятых объектов, процессов, явлений;
- неблагоприятное физическое, психическое или эмоциональное состояние в момент восприятия событий или в ходе допроса;
- особенности уровня образования и интеллекта;
- языковые и терминологические барьеры.
Препятствием для допроса в качестве свидетелей является наличие у лиц физических недостатков и психических расстройств (заболеваний), из-за которых они не способны правильно воспринимать обстоятельства, подлежащие установлению по уголовному делу.
Возможность допроса указанных лиц с целью получения от них объективной информации по существу рассматриваемого дела определяется следователем, органом дознания, ведущим уголовный процесс.
Законодатель не предписывает принятие данного решения на основании заключения врачей. Однако обоснование такого решения связано с физическим или психическим состоянием лица, установление которого требует специальных познаний, поэтому в данном случае их использование необходимо.
Для разрешения вопроса о способности лица правильно воспринимать обстоятельства, имеющие значение для дела, и давать о них показания, органом, ведущим уголовный процесс, может назначаться и производиться амбулаторная экспертиза.
При назначении экспертизы следует учитывать, что в соответствии с ч. 5 ст. 60 и ч. 3 ст. 229 УПК экспертиза свидетелей проводится только с их согласия, которое дается ими письменно. Если эти лица не достигли совершеннолетия, письменное согласие на проведение экспертизы дается их родителями, усыновителями, опекунами или попечителями.
Постановление о назначении судебно-психиатрической экспертизы и заключение экспертов не объявляются лицам, если их психическое состояние делает это невозможным (ч. 5 ст. 227 УПК).
Если физическое или психическое состояние лица не позволяет ему участвовать в процессуальном действии, следователь составляет об этом протокол с соблюдением требований ст. 193 и 194 УПК.
2.3. Адвокаты, их стажеры, помощники, иные работники адвокатских образований, юридических консультаций не допрашиваются об обстоятельствах, ставших известными им в связи с оказанием ими юридической помощи по данному уголовному делу (п. 3 ч. 2 ст. 60 УПК).
Указанные лица не могут быть допрошены в качестве свидетелей также о любых других обстоятельствах, ставших им известными вне связи с производством по данному уголовному делу в связи с обращением к ним за юридической помощью или в связи с ее оказанием.
В частности, не допускается вызов и допрос защитника об обстоятельствах совершения его подзащитным нового преступления, очевидцем которого был защитник, если он присутствовал при этом в связи с оказанием обвиняемому или подозреваемому юридической помощи по другому делу; об обстоятельствах, которые были раскрыты ему в момент консультирования обратившегося за юридической помощью лица еще до вступления защитника в уголовное дело, и т.д.
Указанные обстоятельства в соответствии со ст. 1 Закона Республики Беларусь от 30.12.2011 N 334-З «Об адвокатуре и адвокатской деятельности в Республике Беларусь» являются адвокатской тайной.
Обстоятельства, сведения о которых составляют адвокатскую тайну, не могут быть предметом расследования или судебного разбирательства. Исключение составляют преступные деяния самого адвоката, но и в этом случае он вправе отказаться от дачи показаний.
Данный запрет не служит для адвоката препятствием в реализации права выступить свидетелем по делу при условии изменения впоследствии его правового статуса и соблюдения прав и законных интересов лиц, доверивших ему информацию.
Обязанность сохранения адвокатской тайны не ограничивается во времени. Поэтому даже если адвокат, стажер или помощники адвоката, иные работники адвокатских образований, юридических консультаций прекратят свое членство в адвокатском сообществе, они не подлежат допросу об обстоятельствах, которые стали им известны в связи с ранее оказанной юридической помощью.
2.4. В уголовном процессе на стороне обвинения и защиты участвуют защитник, представитель гражданского истца, гражданского ответчика, в связи с чем они имеют доступ к конфиденциальной информации по существу дела.
Данные лица не могут быть допрошены в качестве свидетелей по обстоятельствам, ставшим известными им в связи с их участием в производстве по рассматриваемому уголовному делу (п. 4 ч. 2 ст. 60 УПК).
Вместе с тем защитник вправе по его ходатайству давать показания в интересах своего подзащитного в случаях, когда сам защитник и его подзащитный заинтересованы в оглашении тех или иных сведений.
В подобных случаях суды не вправе отказывать в даче свидетельских показаний лицам, перечисленным в п. 3, 4 ч. 2 ст. 60 УПК (в том числе защитникам обвиняемого и подозреваемого), при заявлении ими соответствующего ходатайства. Невозможность допроса указанных лиц при их согласии дать показания, а также при согласии тех, чьих прав и законных интересов непосредственно касаются конфиденциально полученные адвокатом сведения, приводила бы к нарушению конституционного права на судебную защиту.
Указанные требования распространяются не только на тех адвокатов, которые выступают защитниками обвиняемого (подозреваемого), но и на адвокатов, являющихся защитниками лиц, совершивших уголовное правонарушение в состоянии невменяемости, адвокатами свидетелей и лиц, в помещении которых проводится обыск, представителями потерпевшего, гражданского истца, частного обвинителя и (или) гражданского ответчика.
Участие в деле законных представителей подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего не исключает возможности допроса этих лиц в качестве свидетелей по другим обстоятельствам, имеющим значение для дела.
2.5. Прокурор, следователь, лицо, производящее дознание, секретарь судебного заседания (секретарь судебного заседания — помощник судьи) не подлежат допросу в качестве свидетелей по обстоятельствам уголовного дела, которые стали им известны в связи с участием в производстве по уголовному делу, а судья — по обстоятельствам уголовного дела, которые стали ему известны в связи с обсуждением в совещательной комнате вопросов, возникших при вынесении судебного решения (п. 5 ч. 2 ст. 60 УПК).
Под обстоятельствами уголовного дела следует понимать не только обстоятельства, подлежащие доказыванию согласно ч. 1 ст. 89 УПК, но и обстоятельства производства самого уголовного дела, включая действия участников процесса и третьих лиц в отношении участников процесса, а также суждения, высказанные в совещательной комнате.
Смысл данного положения заключается в гарантировании независимости лиц, ведущих уголовный процесс, а также неприменения к ним в дальнейшем каких бы то ни было санкций в связи с их участием в рассмотрении дела, в том числе тех, которые предусмотрены для свидетелей.
2.6. Не подлежит допросу в качестве свидетеля священнослужитель об обстоятельствах, которые стали ему известны из исповеди (п. 6 ч. 2 ст. 60 УПК).
Исповедь как покаяние в грехах предполагает доверительный характер отношений между священнослужителем и верующим, является тайной. Во время исповеди человек, исповедующий свои грехи (включая и неправомерное поведение) с искренним раскаянием, получает разрешение и оставление грехов.
Исповедь как важнейшее религиозное таинство присуще как христианству (православию, католицизму, протестантизму), так и иудаизму и исламу.
Исходя из конституционного принципа, определяющего, что каждый имеет право исповедовать любую религию, участвовать в отправлении религиозных культов, ритуалов, обрядов, не запрещенных законом (ст. 31 Конституции Республики Беларусь), данный запрет должен распространяться на допрос священнослужителей всех зарегистрированных в установленном порядке в Республике Беларусь религиозных организаций.
Лица, осуществляющие функции священнослужителей, должны иметь документы, подтверждающие их статус в церковной иерархии.
Неразглашение ставших известными священнику из сугубо конфиденциального духовного общения сведений является одной из важнейших гарантий свободы вероисповедания. В соответствии со ст. 39 Закона Республики Беларусь от 17.12.1992 N 2054-XII «О свободе совести и религиозных организациях» нарушение тайны исповеди влечет установленную законодательными актами Республики Беларусь ответственность.
Тайна исповеди охраняется законодательством. Вместе с тем в литературе высказывается мнение, что в тайну исповеди не должны входить сведения о готовящемся тяжком и особо тяжком преступлении против личности и общественной безопасности.
2.7. Не подлежит допросу в качестве свидетеля врач без согласия лица, обратившегося за оказанием медицинской помощи, по обстоятельствам, составляющим предмет врачебной тайны (п. 7 ч. 2 ст. 60 УПК).
Понятие врачебной тайны содержат целый перечень нормативных правовых актов, регулирующих вопросы о здравоохранении.
Так, согласно ст. 46 Закона Республики Беларусь от 18.06.1993 N 2435-XII «О здравоохранении» врачебную тайну составляет информация о факте обращения пациента за медицинской и психиатрической помощью и состоянии его здоровья, сведения о наличии заболевания, диагнозе, возможных методах оказания медицинской помощи, рисках, связанных с медицинским вмешательством, а также возможных альтернативах предлагаемому медицинскому вмешательству, иные сведения, в том числе личного характера, полученные при оказании пациенту медицинской и психиатрической помощи, информация о результатах патологоанатомического исследования (в случае смерти гражданина).
Статья 20 Закона Республики Беларусь от 07.01.2012 N 349-З «Об оказании психиатрической помощи» определяет врачебную тайну как информацию о факте обращения пациента за оказанием психиатрической помощи и состоянии его психического здоровья, сведения о наличии психического расстройства (заболевания), диагнозе, иные сведения, в том числе личного характера, полученные при оказании пациенту психиатрической помощи.
Врачебную тайну в соответствии со ст. 8 Закона Республики Беларусь от 07.01.2012 N 341-З «О вспомогательных репродуктивных технологиях» составляют сведения о применении вспомогательных репродуктивных технологий, а также о личности пациента и донора.
Согласно ст. 16 Закона Республики Беларусь от 07.01.2012 N 345-З «О предупреждении распространения заболеваний, представляющих опасность для здоровья населения, вируса иммунодефицита человека» предупреждение лиц, в отношении которых получены данные о наличии по результатам проведенного медицинского освидетельствования социально опасных заболеваний, ВИЧ, должно исключать возможность разглашения врачебной тайны.
За умышленное разглашение врачебной тайны ст. 178 УК предусмотрена уголовная ответственность.
Допрос врача в качестве свидетеля по обстоятельствам, составляющим предмет врачебной тайны, возможен только с согласия лица, обратившегося за оказанием медицинской помощи.
2.8. Не подлежат допросу в качестве свидетелей лица, оказавшие конфиденциальную помощь в раскрытии преступления, без их согласия и согласия соответствующего органа уголовного преследования (п. 8 ч. 2 ст. 60 УПК).
Специфика правоохранительной деятельности требует определенной конфиденциальности, без которой невозможно эффективное исполнение функций. Это необходимо в первую очередь для того, чтобы не подвергать опасности от вероятной мести или запугивания лиц, сообщивших об уголовных преступлениях или иным образом сотрудничающих с органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность.
Согласно ст. 14 Закона Республики Беларусь от 19.07.2010 N 170-З «О государственных секретах» информация об организации, тактике, силах, средствах, объектах, методах, планах разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности, в том числе по обеспечению собственной безопасности в органах, осуществляющих такую деятельность, а также о гражданах, сотрудничающих (сотрудничавших) на конфиденциальной основе с органами, осуществляющими разведывательную, контрразведывательную и оперативно-розыскную деятельность, отнесена к государственным секретам.
В связи с этим основным условием конфиденциального сотрудничества гражданина с органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, является его обязанность сохранять в тайне как сведения, полученные в ходе такого сотрудничества, так и сам факт такого сотрудничества. Это связано с тем, что агенты, как правило, располагают сведениями, которые отнесены к государственным секретам, разглашение которых может нанести непоправимый ущерб подготовке и проведению оперативно-розыскных мероприятий.
Без соблюдения конфиденциальности таких сведений невозможна эффективная борьба с преступностью, раскрытие и расследование уголовных дел.
Поэтому даже при согласии такого лица на дачу показаний в суде в качестве свидетеля необходимо также получение согласия на это органа уголовного преследования, которым в соответствии с п. 22 ст. 6 УПК является орган дознания, следователь, прокурор.
Таким образом, указанные выше основания освобождения отдельных категорий свидетелей от дачи показаний создают предпосылки для реализации конституционных положений, направленных на судебную защиту прав и свобод личности.
Вместе с тем в правоприменительной практике имеют место случаи неинформирования участников уголовного процесса о принадлежащих им процессуальных правах, в том числе и основанных на свидетельском иммунитете.
Впоследствии доказательства, полученные таким способом, не могут быть использованы для вынесения законных судебных решений, что затягивает рассмотрение уголовных дел, а нередко приводит и к необоснованному оправданию обвиняемых лиц.
В целях решения задач уголовного судопроизводства в настоящее время назрела необходимость законодательного закрепления в УПК понятия «свидетельский иммунитет» как права лица не давать свидетельских показаний, хранить молчание об определенных сведениях и сообщать о них лишь при собственном на то согласии, а также в иных случаях, предусмотренных УПК.
Введение в УПК такого определения будет способствовать совершенствованию уголовно-процессуальных отношений, защите охраняемых законом интересов участников уголовного процесса, вынесению законных и обоснованных судебных решений.