Применяя на практике нормы законодательства, предусматривающие соблюдение преимущественного права акционеров ЗАО, юристы, акционеры и профессиональные участники рынка ценных бумаг сталкиваются со многими вопросами, ответы на которые нередко можно получить только отстаивая свою точку зрения в хозяйственном суде.
На первый взгляд положение части первой ст. 73 Закона Республики Беларусь от 9 декабря 1992 года N 2020-XII «О хозяйственных обществах» (далее — Закон N 2020-XII) о преимущественном праве акционеров ЗАО на покупку продаваемых другими акционерами акций достаточно понятно и однозначно. Установлены случаи, порядок и условия его применения, а также очередность и объем приобретения акций, ответственность за несоблюдение данного права.
Однако практическое применение ст. 73 Закона N 2020-XII выявило ряд вопросов, ответы на которые не нашли отражения либо сформированы в белорусском законодательстве нечетко. К примеру, имеют ли акционеры ЗАО преимущественное право при приобретении ЗАО своих акций для последующего аннулирования с целью уменьшения уставного фонда согласно ст. 77 Закона N 2020-XII? Возникает ли данное право при совершении сделок купли-продажи между акционерами? Какую ответственность несут стороны сделки за его нарушение?
Общему собранию акционеров предоставлено право принимать решение о приобретении акций собственного выпуска для любой из целей, определенных частью первой ст. 77 Закона N 2020-XII. Этой же статьей регламентирован порядок и сроки приобретения акций, ограничения на принятие решения об этом. По мнению Департамента по ценным бумагам Министерства финансов Республики Беларусь, преимущественное право акционеров по ст. 73 Закона N 2020-XII распространяется даже на случаи продажи акций на баланс по решению общества (ст. 77 Закона N 2020-XII) и выкупа им акций по требованию акционеров (ст. 78 Закона N 2020-XII). Между тем, если провести детальный анализ указанных статей, станет очевидным, что применение норм ст. 73 Закона N 2020-XII при выполнении действий в соответствии со ст. 77 и 78 Закона N 2020-XII может привести к нарушению отдельных положений данных статей.
Так, в силу п. 2 ст. 97 ГК участник ЗАО может отчуждать акции лишь с согласия других акционеров и (или) ограниченному кругу лиц. Следовательно, ст. 73 Закона N 2020-XII является в первую очередь механизмом контроля за вхождением третьих лиц в состав акционеров ЗАО. Однако одновременное применение ст. 73 и 77 Закона N 2020-XII может ослабить или свести на нет действие данного механизма. Например, если ЗАО приняло решение приобрести определенное количество акций на баланс в соответствии со ст. 77 Закона N 2020-XII и уведомило об этом всех акционеров, которые согласились продать большее количество, то ЗАО должно выкупить у них только часть акций пропорционально предложенным. При соблюдении продавцом преимущественного права по ст. 73 Закона N 2020-XII после отказа остальных акционеров от покупки и покупки ЗАО определенного им количества акций возникает право продать оставшиеся акции третьим лицам, и ЗАО хоть и желает, но приобрести эти акции само не имеет права.
Другой пример. Акционер согласно ст. 73 Закона N 2020-XII уведомляет остальных акционеров о намерении продать свои акции. В случае отказа всех акционеров он в порядке очередности обращается к ЗАО с предложением купить у него акции. ЗАО в силу ст. 77 Закона N 2020-XII на собрании принимает решение о покупке акций в предложенном количестве и определяет порядок уведомления всех акционеров о приобретении акций на баланс. В ст. 77 Закона N 2020-XII закреплено, что в случае превышения количества предложенных акций над количеством, определенным решением акционерного общества, акции приобретаются у акционеров пропорционально заявленным предложениям. Это означает, что при наличии других желающих продать свои акции акционер получает право на продажу непроданных акций третьим лицам, что нарушает преимущественное право ЗАО перед третьими лицами, так как собрание акционеров изначально приняло решение о приобретении предложенных ему акций в целях предотвращения расширения состава акционеров за счет третьих лиц.
Приведенные примеры отражают невозможность в определенных ситуациях одновременного применения ст. 73 и 77 Закона N 2020-XII, что говорит о регулировании ими различных процессов, не связанных друг с другом.
По мнению Министерства экономики Республики Беларусь (разработчика Закона N 2020-XII), а также Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь, нормы Закона N 2020-XII не содержат прямых предписаний о необходимости соблюдения преимущественного права других акционеров на приобретение акций, отчуждаемых в пользу акционерного общества в случаях и порядке, указанных в ст. 77 и 78 этого Закона. Кроме того, из анализа данных законодательных положений усматривается, что содержащееся в ст. 73 Закона N 2020-XII ограничение распространяется непосредственно на отчуждение акций третьим лицам и направлено на контроль смены акционеров в ЗАО с целью сохранения его корпоративных интересов. Такая позиция, как считает Постоянная комиссия Палаты представителей Национального собрания Республики Беларусь по промышленности, топливно-энергетическому комплексу, транспорту, связи и предпринимательству, достаточно аргументированна и оправданна <1>.
<1> Ответ указанной комиссии от 14 января 2010 г. N 10-03/14 на запрос ООО «Акция» от 15 декабря 2009 г. N 1776 с приложением писем Министерства экономики Республики Беларусь от 24 декабря 2009 г. N 29-03/32-10-950 и Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 14 января 2010 г. N 02.28/68.
В случае когда совершается сделка купли-продажи акций между акционерами, в силу части седьмой ст. 73 Закона N 2020-XII уставом ЗАО может быть определен иной порядок реализации преимущественного права, кроме правил об очередности и требования о приобретении акций третьими лицами по цене не ниже цены, предложенной акционерам. Исходя из этого, ЗАО вправе установить необходимость получения согласия, например, всех акционеров и общества при совершении сделок купли-продажи акций между акционерами. При отсутствии в уставе подобного положения акционеры могут свободно продавать свои акции другим акционерам этого ЗАО.
Следует отметить, что большинство ЗАО при разработке устава берут за основу примерную форму, предложенную Государственным комитетом по имуществу Республики Беларусь, в которой не предусмотрены действенные меры по защите от бесконтрольного расширения круга акционеров. Многие ЗАО изначально просто не придают значения таким вопросам, полагаясь на лояльность акционеров и отсутствие конфликта между ними.
На основании вышесказанного в зависимости от интересов ЗАО рекомендуем четко прописать порядок и сроки реализации акционерами и обществом своего права на покупку акций и главное — сроки совершения сделок с предложенными акциями. Это необходимо, чтобы не допустить ситуацию, когда, например, используя преимущественное право, акционер выражает готовность купить предложенные акции, но при этом избегает заключения договора купли-продажи. Кроме того, подобный механизм может использовать и ЗАО в целях защиты от нежелательного вхождения в состав акционеров третьих лиц. В таком случае в уставе прописывается срок принятия решения общего собрания акционеров об использовании права приобретения не востребованных акционерами акций, допустим, не позднее трех лет со дня предложения их обществу.
К сожалению, очевидно, что после внесения последних корректировок в законодательство, касающееся преимущественного права акционеров, рубежи защиты от бесконтрольного расширения состава акционеров практически оголились.
Так, в соответствии с изменениями, внесенными в Инструкцию N 112, профучастник рынка ценных бумаг при регистрации сделки по отчуждению акций ЗАО, наряду с другими документами, обязан потребовать письменное подтверждение о соблюдении продавцом требований законодательства и (или) устава ЗАО. Это значит, с профучастника снята обязанность контролировать соблюдение преимущественного права акционеров ЗАО при продаже акций его акционером и, следовательно, ответственность за регистрацию сделки, заключенной с нарушением преимущественного права. Более того, профучастник теперь не имеет права требовать предоставления иных документов, подтверждающих соблюдение преимущественного права, кроме расписки продавца о законности сделки. Таким образом, вся ответственность за соблюдение преимущественного права по ст. 73 Закона N 2020-XII возлагается только на одну из сторон сделки — продавца акций. Однако при продаже акций с нарушением преимущественного права согласно части девятой ст. 73 Закона N 2020-XII любой акционер общества и (или) само общество вправе в течение трех месяцев с момента, когда они узнали либо должны были узнать о таком нарушении, потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя. Получается парадоксальная ситуация: исполнить нормы законодательства и устава при совершении сделки обязан продавец, в противном случае ответственность несет покупатель. При этом контроль за соблюдением правил очередности приобретения акций ЗАО со стороны покупателя порой невозможен.
В связи с этим возникает закономерный вопрос: заключать ли покупателю сделку без уверенности в ее законности? Может, ему стоит самому потребовать от продавца документы, подтверждающие соблюдение преимущественного права акционеров? Эти вопросы окажутся неуместными, если покупатель сознательно намерен войти в состав акционеров ЗАО через покупку первого пакета акций со всеми правами акционера с нарушением преимущественного права и дальнейшей покупкой акций без необходимости соблюдения преимущественного права, а значит, без риска их потери через суд. Кроме того, завышенная цена за одну акцию может пресечь желание обратиться в суд за переводом на себя прав и обязанностей покупателя, ведь в таком случае потребуется самому уплатить эту цену.
Подводя итог, отметим, что преимущественное право в ЗАО — тот инструмент, которым надо уметь пользоваться. Он дает возможность маневра как защищающимся им, так и желающим его обойти. Как видим, и у тех, и у других при грамотном подходе есть законные способы получить желаемый результат. И там преимущественное право будет крепче, где о нем своевременно позаботятся.