Действующий Закон Республики Беларусь от 09.12.1992 N 2020-XII “О хозяйственных обществах” (далее – Закон о хозяйственных обществах), с последующими изменениями и дополнениями, как известно, имеет сложную структуру.
Нормы Закона о хозяйственных обществах, сосредоточенные в первых семи главах, регулируют отношения, складывающиеся в процессе создания, реорганизации и ликвидации хозяйственных обществ независимо от их форм <1> (глава 2), формирования уставного и иных фондов, имущества хозяйственного общества, эмиссии хозяйственным обществом ценных бумаг (глава 3), образования органов хозяйственного общества и управления в хозяйственном обществе (глава 4), определения и деятельности аффилированных лиц хозяйственного общества, установления заинтересованности аффилированных лиц в совершении хозяйственным обществом сделок и определении крупных сделок (глава 5), осуществлении контроля финансовой и хозяйственной деятельности хозяйственного общества (глава 6), учета и отчетности в хозяйственном обществе, регламентации иных вопросов деятельности хозяйственных обществ, имеющих отношение ко всем хозяйственным обществам (глава 7). Приведенным и иным отношениям общего характера посвящена примерно половина всех статей Закона о хозяйственных обществах, тогда как другие статьи призваны обеспечить регулирование особенностей правового статуса акционерных обществ, обществ с ограниченной ответственностью и обществ с дополнительной ответственностью.
<1> В соответствии с частью второй статьи 10 Закона о хозяйственных обществах хозяйственное общество может создаваться в форме акционерного общества (в виде открытого или закрытого), общества с ограниченной ответственностью и общества с дополнительной ответственностью.
В связи с этим представляют интерес новые законодательные подходы, привнесенные в правовое регулирование отношений с участием хозяйственных обществ Законом Республики Беларусь от 15.07.2015 N 308-З “О внесении изменений и дополнений в некоторые законы Республики Беларусь по вопросам хозяйственных обществ” (далее – Закон N 308-З).
Отметим прежде всего, что Законом N 308-З вносятся изменения и дополнения в Закон о хозяйственных обществах, а также Гражданский кодекс Республики Беларусь (далее – ГК). В связи с этим представляет интерес такое обстоятельство. Из действующих двадцати шести статей Закона о хозяйственных обществах (статьи 65 – 90), регламентирующих вопросы акционерных обществ, корректировки в той или иной степени затронули семнадцать статей, то есть почти две трети. Особенности организации и деятельности обществ с ограниченной ответственностью определяются в настоящее время статьями 91 – 111 Закона о хозяйственных обществах. При этом законодатель признал необходимым уточнить редакции более половины этих статей.
К тому же нелишним будет отметить введение законодателем новых институтов – акционерного соглашения и договора об осуществлении прав участников общества с ограниченной ответственностью.
Изложенное в определенной мере оправдывает повышенный интерес к анализу предложенных законодателем новшеств в законодательном регулировании отношений с участием хозяйственных обществ в форме акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью.
Вниманию читателей предлагается комментарий, в котором дается краткий анализ предложенных законодателем нововведений с привлечением в отдельных случаях аргументации, изложенной в решениях Конституционного Суда Республики Беларусь, прежде всего в решении Конституционного Суда Республики Беларусь от 07.07.2015 N Р-993/2015 “О соответствии Конституции Республики Беларусь Закона Республики Беларусь “О внесении изменений и дополнений в некоторые законы Республики Беларусь по вопросам хозяйственных обществ” (далее – Решение N Р-993/2015).
Конституционный Суд Республики Беларусь в ч. 2 п. 7 мотивировочной части своего Решения N Р-993/2015 пришел к выводу, что необходимость совершенствования правового статуса указанного вида хозяйственных обществ обусловлена не только их местом и ролью в гражданском обороте, но и тем, что осуществление предпринимательской деятельности в организационно-правовой форме акционерного общества затрагивает интересы как значительной части граждан и юридических лиц, выступающих в качестве акционеров, инвесторов, так и государства.
В ч. 3 подп. 1.3 п. 1 мотивировочной части решения Конституционного Суда Республики Беларусь от 06.07.2010 N Р-483/2010 “О соответствии Конституции Республики Беларусь Закона Республики Беларусь “О внесении изменений и дополнений в Закон Республики Беларусь “О хозяйственных обществах” Конституционный Суд Республики Беларусь, в частности, указал, что, осуществляя регулирование порядка создания, реорганизации, ликвидации, правового положения акционерных обществ, прав и обязанностей акционеров, а также обеспечивая защиту их прав и законных интересов, государство исходит из того, что оно не вправе лишать акционерные общества правомочий, составляющих основное содержание конституционного права на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской деятельности. Поскольку в процессе предпринимательской деятельности акционерного общества могут сталкиваться интересы различных лиц (акционеров, кредиторов и др.), то одной из основных задач законодательства, регулирующего такую деятельность, является обеспечение баланса их законных интересов с учетом того, что в Конституции Республики Беларусь закреплен принцип, согласно которому осуществление права собственности не должно ущемлять права и защищаемые законом интересы других лиц (часть шестая статьи 44 Конституции).
Прежде всего обратим внимание на следующие положения.
1. В соответствии с пунктом 50 статьи 1 Закона N 308-З изложены в новой редакции части вторая и четвертая статьи 66 Закона о хозяйственных обществах, закрепляющие легальные определения открытого и закрытого акционерных обществ.
Так, если согласно предыдущей редакции части второй статьи 66 указанного Закона о хозяйственных обществах открытым акционерным обществом признается акционерное общество, участник которого может отчуждать принадлежащие ему акции без согласия других акционеров неограниченному кругу лиц, то в соответствии с новой редакцией указанной нормы открытым акционерным обществом признается общество, акции которого могут размещаться и обращаться среди неограниченного круга лиц. Такое акционерное общество вправе проводить открытую подписку на эмитируемые им акции либо открытую продажу акций дополнительного выпуска в порядке и на условиях, устанавливаемых законодательством о ценных бумагах, а также закрытое размещение акций дополнительного выпуска в случае, предусмотренном частью четвертой статьи 76 Закона о хозяйственных обществах <2>, и в иных случаях, предусмотренных законодательными актами.
<2> Частью четвертой статьи 76 Закона о хозяйственных обществах (в новой редакции) предусмотрено, что открытое акционерное общество вправе проводить открытое размещение акций дополнительного выпуска. В случае размещения акций дополнительного выпуска за счет собственного капитала открытого акционерного общества и (или) средств его акционеров это общество вправе проводить закрытое размещение акций дополнительного выпуска.
В силу предписаний части четвертой статьи 66 Закона о хозяйственных обществах в действовавшей редакции акционерное общество, участник которого может отчуждать принадлежащие ему акции только с согласия других акционеров и (или) ограниченному кругу лиц, признается закрытым акционерным обществом. Согласно новой редакции указанной части акционерное общество, акции которого размещаются и обращаются только среди акционеров этого общества и (или) определенного в соответствии с частью третьей статьи 76 Закона о хозяйственных обществах <3> ограниченного круга лиц, является закрытым акционерным обществом. Такое акционерное общество не вправе проводить открытую подписку на эмитируемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.
<3> Часть третья статьи 76 Закона о хозяйственных обществах в силу требования абз. 2 п. 56 ст. 1 Закона N 308 будет дополнена словами “, принятым большинством не менее двух третей от числа голосов всех акционеров этого общества”.
Оценивая приведенные законодательные формулировки, Конституционный Суд Республики Беларусь в части второй подпункта 7.1 пункта 7 Решения N Р-993/2015 отметил, что, по его мнению, уточнение легальных определений открытого и закрытого акционерных обществ, в основу которых положен критерий размещения и обращения акций, а не критерий последующей продажи акций участником общества (как в действующей редакции), является логичным и последовательным, более отвечающим правовой природе указанных обществ, поскольку создание акционерного общества того либо другого вида связано прежде всего с первичным размещением акций среди его участников, тогда как право участников на возможность выбора контрагента по сделке в последующем при отчуждении принадлежащих ему акций уже предопределено видом акционерного общества. Новый законодательный подход к определению акционерного общества в большей степени отвечает принципу правовой определенности, а также требованиям гражданского оборота в условиях рыночной экономики.
2. В соответствии с абзацем вторым пункта 51 статьи 1 Закона N 308-З из статьи 69 Закона о хозяйственных обществах исключается часть четвертая (в ней закреплялось правило о том, что устав закрытого акционерного общества должен также содержать сведения о круге лиц либо о порядке определения круга лиц, среди которых возможно размещение и обращение акций, выпускаемых закрытым акционерным обществом).
Представляется, что новый законодательный подход упорядочивает таким образом месторасположение общих и специальных норм, поскольку статья 69 Закона о хозяйственных обществах регламентирует вопросы устава акционерного общества, тогда как обращению акций закрытого акционерного общества посвящена специальная статья 73 Закона о хозяйственных обществах.
3. В статье 71 Закона о хозяйственных обществах, определяющей права и ответственность акционеров, законодатель излагает в новой редакции абзац второй части второй, в силу которой акционеры – владельцы привилегированных акций имеют право на получение части прибыли акционерного общества в виде фиксированных размеров дивидендов в срок, определенный уставом акционерного общества для выплаты дивидендов по привилегированным акциям.
К слову, указанием на срок выплаты дивидендов, определенный уставом акционерного общества, дополняется и часть четвертая анализируемой статьи применительно к случаям, когда решение о выплате дивидендов не было принято.
Уточнения, внесенные Законом N 308-З в часть седьмую статьи 71 Закона о хозяйственных обществах, носят юридико-технический характер.
4. Как известно, действовавшая редакция статьи 72 Закона о хозяйственных обществах регламентирует вопросы дивидендов акционерного общества. Согласно части первой указанной статьи в действовавшей редакции акционерное общество вправе, за исключением случаев, установленных частью пятой указанной статьи, распределять между акционерами часть прибыли, остающейся в его распоряжении после уплаты налогов и иных обязательных платежей и покрытия убытков текущих периодов, образовавшихся по вине акционерного общества, посредством выплаты дивидендов, а в случаях и порядке, установленных законодательными актами, акционерное общество обязано выплачивать дивиденды. Акционерное общество вправе производить выплату дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев и по результатам года.
Законом N 308-З (абзац второй пункта 53) часть первая статьи 72 Закона о хозяйственных обществах излагается в новой редакции: “Акционерное общество вправе между акционерами – владельцами простых (обыкновенных) акций, а между акционерами – владельцами привилегированных акций обязано распределять часть прибыли, остающейся в его распоряжении после уплаты налогов и иных обязательных платежей и покрытия убытков текущих периодов, образовавшихся по вине акционерного общества, посредством выплаты дивидендов, за исключением случаев, установленных частью пятой настоящей статьи. В случаях и порядке, определенных законодательными актами, акционерное общество обязано выплачивать дивиденды. Решения об объявлении и выплате дивидендов за первый квартал, полугодие и девять месяцев могут приниматься акционерным обществом на основании данных его промежуточной бухгалтерской (финансовой) отчетности, а по результатам года – на основании данных годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности”.
Таким образом, в новой редакции уточняется, что распределение части прибыли между акционерами – владельцами привилегированных акций является не правом, а обязанностью акционерного общества. Кроме того, обоснованно сделана привязка принятия решения об объявлении и выплате дивидендов к данным бухгалтерской (финансовой) отчетности.
Исключена также неопределенность в понимании юридического смысла первого и второго предложений части третьей статьи 72 Закона о хозяйственных обществах. Из внесенных дополнений однозначно следует, что закрепляемые в указанных предложениях правила касаются простых (обыкновенных) акций.
5. Предыдущая редакция статьи 73 Закона о хозяйственных обществах содержит, как известно, конкретные исключения из права закрытого акционерного общества своим уставом изменять установленный частями первой – пятой указанной статьи порядок реализации преимущественного права покупки акций закрытого акционерного общества (речь идет об очередности приобретения акций и требовании о приобретении акций третьими лицами по цене не ниже цены, предложенной акционерам закрытого акционерного общества. По смыслу закона приведенные правила уставом закрытого акционерного общества изменены быть не могут).
С учетом изменения, внесенного Законом N 308-З в часть седьмую статьи 73 Закона о хозяйственных обществах, правила, подпадающие под исключение, дополняются указанием на такое положение, как необходимость извещения акционером всех остальных акционеров о своем намерении продать принадлежащие ему акции. Следовательно, и данное правило как установленное законом устав закрытого акционерного общества изменить не может.
Следует также иметь в виду, что анализируемая статья 73 Закона о хозяйственных обществах дополнена после части двенадцатой тремя новыми частями, устанавливающими, что:
- “правила частей первой – пятой и седьмой настоящей статьи распространяются на договоры мены, предусматривающие передачу акций закрытого акционерного общества, если иное не вытекает из существа договора мены”;
- “дарение акционером закрытого акционерного общества акций этого общества может осуществляться только Республике Беларусь (ее административно-территориальным единицам) либо лицам, являющимся по отношению к этому акционеру родителями, детьми, усыновителями, усыновленными (удочеренными), супругом (супругой), родителями супруга (супруги), родными братьями и сестрами, внуками, дедом, бабкой”;
- “уставом закрытого акционерного общества либо решением общего собрания акционеров, принятым большинством не менее трех четвертей голосов лиц, принявших участие в этом общем собрании, может быть ограничен круг третьих лиц, которым акционерами данного общества могут быть проданы или отчуждены иным образом, чем продажа, акции этого общества”.
Как следует из Решения N Р-993/2015, Конституционный Суд Республики Беларусь анализировал приведенные нормы Закона N 308-З на предмет того, соблюдены ли в данном случае требования о допустимости ограничения права акционера закрытого акционерного общества на отчуждение принадлежащих ему акций.
Позиция Конституционного Суда Республики Беларусь заключается в том, что уточнения, вносимые пунктом 54 статьи 1 Закона N 308-З в статью 73 Закона о хозяйственных обществах, ограничивают на законодательном уровне право акционера закрытого акционерного общества на отчуждение принадлежащих ему акций иным образом, чем продажа. В частности, предусматривается, что дарение акционером закрытого акционерного общества акций этого общества может осуществляться только Республике Беларусь (ее административно-территориальным единицам) либо лицам, являющимся по отношению к этому акционеру родителями, детьми, усыновителями, усыновленными (удочеренными), супругом (супругой), родителями супруга (супруги), родными братьями и сестрами, внуками, дедом, бабкой. Кроме того, устанавливается правило, согласно которому уставом закрытого акционерного общества либо решением общего собрания акционеров, принятым большинством не менее трех четвертей голосов лиц, принявших участие в этом общем собрании, может быть ограничен круг третьих лиц, которым акционерами данного общества могут быть проданы или отчуждены иным образом, чем продажа, акции этого общества.
Таким образом, приведенные положения Закона N 308-З допускают возможность ограничения права акционера закрытого акционерного общества на свободу выбора способа отчуждения принадлежащих ему акций, в том числе путем мены, дарения; более того, круг третьих лиц (потенциальных приобретателей) ограничивается не только законом, он может быть ограничен уставом общества либо решением общего собрания, принятым квалифицированным большинством голосов.
Вместе с тем Конституционный Суд Республики Беларусь признал, что устанавливаемое Законом N 308-З ограничение отвечает требованиям статьи 23 Конституции Республики Беларусь, в силу которой ограничение прав и свобод личности допускается только в случаях, предусмотренных законом, в интересах национальной безопасности, общественного порядка, защиты нравственности, здоровья населения, прав и свобод других лиц. Данное ограничение не искажает сути самого права акционера на отчуждение принадлежащих ему акций, является соразмерным защищаемым правам и законным интересам других участников закрытого акционерного общества, а также самого общества.
По мнению Конституционного Суда Республики Беларусь, предусматриваемое Законом N 308 правовое регулирование отвечает принципу пропорциональности и обеспечивает баланс интересов как акционера, отчуждающего акции, так и самого закрытого акционерного общества и других его участников.
6. Заслуживают внимания уточнения, внесенные Законом N 308-З в статью 74 Закона о хозяйственных обществах, регламентирующие вопросы увеличения уставного фонда общества. В частности, законодатель исключил из указанной статьи часть седьмую, не допускавшую увеличение уставного фонда акционерного общества для покрытия понесенных этим обществом убытков.
В свое время необходимость наличия нормы части седьмой статьи 74 Закона о хозяйственных обществах объяснялась тем, что выпуск акций, не обеспеченных реальными средствами (имуществом) акционерного общества, приведет к ситуации, когда размер стоимости акций не будет соответствовать размеру уставного фонда.
Вместе с тем становится очевидным, что экономически нормы части седьмой статьи 74 Закона о хозяйственных обществах себя не оправдывают. Более того, при увеличении уставного фонда за счет дополнительной эмиссии уставный фонд наполняется реальными средствами, что может позитивно сказаться на финансовом положении акционерного общества, получающего возможность направить эти средства (их часть) на погашение убытков. Безусловно, такой подход в большей степени отвечает интересам кредиторов акционерного общества.
7. Корректировка статьи 76 Закона о хозяйственных обществах характеризуется следующим.
Часть четвертая статьи 76 Закона о хозяйственных обществах, содержащая норму о круге лиц при открытом и закрытом размещении дополнительно выпускаемых акций, дополняется словами: “Открытое акционерное общество вправе проводить открытое размещение акций дополнительного выпуска. В случае размещения акций дополнительного выпуска за счет собственного капитала открытого акционерного общества и (или) средств его акционеров это общество вправе проводить закрытое размещение акций дополнительного выпуска”.
Таким образом, приведенная редакция части четвертой статьи 76 Закона о хозяйственных обществах не содержит указания на возможность закрытого размещения акций открытым акционерным обществом и в иных случаях, предусмотренных законодательными актами.
