В соответствии с частью второй пункта 1 статьи 117 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее – ГК) общественные организации являются некоммерческими организациями. Они вправе осуществлять предпринимательскую деятельность лишь для достижения целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям.
Особенности правового положения общественных организаций как участников гражданских отношений в соответствии с пунктом 3 статьи 117 ГК определяются законодательством, в частности Законом Республики Беларусь от 04.10.1994 N 3254-XII “Об общественных объединениях” (далее – Закон об объединениях).
Согласно статье 20 Закона об объединениях общественное объединение может осуществлять в установленном порядке предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку она необходима для его уставных целей, ради которых оно создано, соответствует этим целям и отвечает предмету деятельности общественного объединения. Такая деятельность может осуществляться общественным объединением только посредством образования коммерческих организаций и (или) участия в них.
Вместе с тем в последнее время имели место случаи выявления представителями контролирующих органов, в частности инспекций Министерства по налогам и сборам Республики Беларусь, организации и проведения общественными объединениями азартных игр, а именно игр в карты (покер), с получением от этого дохода.
Объективная сторона описанного деяния, бесспорно, указывает на наличие в нем всех признаков предпринимательской деятельности. В свою очередь, с учетом названных выше ограничений ГК и Закона об объединениях становится очевидным факт образования рассматриваемым деянием состава административного правонарушения.
На первый взгляд квалификация указанного деяния не вызывает никаких сложностей. Однако практика свидетельствует об обратном. В частности, возникает вопрос: какой конкретный состав административного правонарушения образует данное деяние?
Представители различных государственных органов склоняются к двум основным мнениям.
Первое мнение, являющееся, по мнению автора, ошибочным, сводится к тому, что организация и проведение общественным объединением азартных игр образует состав административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 12.7 Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях (далее – КоАП), устанавливающей ответственность за осуществление предпринимательской деятельности, когда в соответствии с законодательными актами такая деятельность является незаконной и (или) запрещается. Объективная сторона административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 12.7 КоАП, состоит в осуществлении деятельности, являющейся незаконной либо запрещенной законодательными актами.
Представляется, что ошибочность данной позиции обусловлена в первую очередь расширительным толкованием положений, регламентированных статьей 117 ГК и статьей 20 Закона об объединениях, в корреспонденции с неверным посылом на часть первую пункта 2 разъяснения Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 18.06.2007 N 03-32/1064 “О взыскании дохода” (далее – разъяснение N 1064). В частности, в данной норме разъяснения N 1064 говорится о том, что поскольку законодательством Республики Беларусь не приводится отдельный перечень запрещенных видов деятельности, то представляется правильным относить к запрещенной деятельности любую деятельность в целом, относительно которой в законодательных актах содержится запрет на ее осуществление (запрет на занятие таковой).
Прямого запрета, о котором говорится в разъяснении N 1064, ни статья 117 ГК, ни статья 20 Закона об объединениях не содержат.
Так, в статье 117 ГК лишь закреплено ограничение в направленности возможной предпринимательской деятельности общественного объединения, обусловленное целью создания объединения, а статья 20 Закона об объединениях лишь устанавливает, что общественные объединения, осуществляя предпринимательскую деятельность, направленную для достижения своих уставных целей, могут осуществлять данную деятельность путем образования коммерческих организаций и (или) участия в них.
Кроме того, в утвержденном Указом Президента Республики Беларусь от 10.01.2005 N 9 Положении об осуществлении деятельности в сфере игорного бизнеса на территории Республики Беларусь каких-либо ограничений непосредственно в отношении общественных объединений также нет. Следовательно, вряд ли могут быть представлены аргументированные возражения, исключающие возможность осуществления общественным объединением предпринимательской деятельности в сфере игорного бизнеса посредством образования соответствующей коммерческой организации, конечно же, при обязательном условии соблюдения требований, установленных для данной сферы деятельности.
Таким образом, совершенно очевидно, что доводы сторонников квалификации рассматриваемого деяния по части 2 статьи 12.7 КоАП несостоятельны, поскольку объективная сторона правонарушения отсутствует.
Попробуем все-таки абстрагироваться от факта отсутствия в законодательных актах запрета на осуществление общественным объединением предпринимательской деятельности в сфере игорного бизнеса (отнесения данной деятельности к незаконной), и предположить, что запрет все же есть. Что меняется? Ровным счетом ничего.
В этом случае с учетом общего принципа соотношения специальных и общих норм также рассматриваемое деяние не будет образовывать состав административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 12.7 КоАП, поскольку имеется специальная норма, регламентирующая административную ответственность за осуществление деятельности в сфере игорного бизнеса без специального разрешения (лицензии), закрепленная в части 4 статьи 12.7 КоАП.
С учетом круга читателей автору представляется излишним доказывание состоятельности обозначенного принципа.
Рассмотрим второе мнение, являющееся, по мнению автора, верным. Сводится оно к тому, что рассматриваемое деяние образует состав административного правонарушения, предусмотренного частью 4 статьи 12.7 КоАП, устанавливающей ответственность за осуществление деятельности в сфере игорного бизнеса без специального разрешения (лицензии). Объективная сторона административного правонарушения, предусмотренного частью 4 статьи 12.7 КоАП, состоит в осуществлении деятельности в сфере игорного бизнеса без лицензии, что мы собственно и имеем в рассматриваемом деянии.
Аналогичный подход к квалификации подобного рода административных правонарушений ранее имел место в пункте 10 постановления Президиума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 13.03.2008 N 14 “О некоторых вопросах применения хозяйственными судами статьи 12.7 Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях” (далее – постановление N 14). В частности, в данном пункте указывалось на то, что осуществление предпринимательской деятельности по заготовке (закупке) лома и отходов черных и цветных металлов индивидуальными предпринимателями, юридическими лицами без специального разрешения (лицензии), физическими лицами без государственной регистрации может квалифицироваться по части 1 статьи 12.7 КоАП. Основания для квалификации по части 2 статьи 12.7 КоАП отсутствуют, поскольку законодательством о лицензировании деятельности по заготовке (закупке) лома и отходов черных и цветных металлов определен перечень организаций, уполномоченных на занятие лицензируемым видом деятельности, но не установлен запрет на занятие этим видом деятельности.
Данный подход сохранился и в отменившем постановление N 14 и утвердившем Методические рекомендации по применению Процессуально-исполнительного кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях и Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях постановлении Президиума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 21.02.2011 N 8 (далее – Методические рекомендации), в частности в пункте 2.13 раздела 2 Методических рекомендаций.
Согласно пункту 2.13 раздела 2 Методических рекомендаций заготовка (закупка у населения) лома и отходов черных и цветных металлов признается предпринимательской деятельностью, которую при наличии специального разрешения (лицензии) вправе осуществлять лишь заготовительные организации. В связи с этим заготовка физическим лицом лома и отходов черных и цветных металлов образует состав административного правонарушения, предусмотренного частью 1-1 статьи 12.7 КоАП.
В завершение хотелось бы обратить внимание на положения части 2 статьи 2.7 КоАП сторонников еще одной позиции, сводящейся к тому, что в указанной ситуации в деянии общественного объединения усматриваются признаки двух административных правонарушений, а именно правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 12.7 КоАП, и правонарушения, предусмотренного частью 4 статьи 12.7 КоАП.
Согласно части 2 статьи 2.7 КоАП, если административное правонарушение предусмотрено различными частями статьи (статей) либо статьями Особенной части КоАП, когда статьи состоят из одной части, из которых одна норма является общей, а другая – специальной, совокупность административных правонарушений отсутствует и административная ответственность наступает по специальной норме.