Что мы заключаем: внешнеэкономическую сделку или внешнеторговый договор? (часть 2)

Базисные условия поставки

Самой распространенной практикой при заключении внешнеторговых договоров можно считать включение в качестве базисных условий термины Международными правилами толкования торговых терминов «Инкотермс-2010» (далее — ИНКОТЕРМС). В случае несовпадения толкования базисных условий в договоре и в используемой редакции ИНКОТЕРМС приоритет в спорных ситуациях имеют условия договора.

В целом ИНКОТЕРМС носит факультативный характер. Его применение в полном объеме или в какой-то отдельной части внешнеторгового договора зависит от воли договаривающихся сторон. Однако законодательством ряда стран ИНКОТЕРМС придана обязательная сила (в Украине и Ираке при исполнении внешнеторговых сделок, в Испании при импортных операциях).

Приняв толкование термина по ИНКОТЕРМС в качестве общей основы договора, стороны могут также внести в договор изменения или дополнения, соответствующие условиям, принятым в данной отрасли торговли. Содержание этих изменений должно быть детально оговорено в договоре. По данному вопросу Пленум Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь разъяснил: при применении базисных условий поставок, предусмотренных ИНКОТЕРМС, экономические суды должны учитывать, что стороны договора вправе по взаимному соглашению изменить содержание базисных условий поставок, на которые они ссылаются в договоре (п. 29 постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 31.10.2011 N 21 «О некоторых вопросах рассмотрения хозяйственными судами Республики Беларусь дел с участием иностранных лиц» (далее — постановление)).

Все торговые термины ИНКОТЕРМС делятся на четыре группы:

  • группа E — отправление, т.е. продавец предоставляет товар в распоряжение покупателя на своем предприятии;
  • группа F — основная перевозка не оплачена, т.е. продавец предоставляет товар в распоряжение первого перевозчика, указанного покупателем и им зафрахтованного;
  • группа C — основная перевозка оплачена, т.е. продавец заключает договор перевозки и предоставляет товар в распоряжение перевозчика;
  • группа D — прибытие, т.е. продавец заключает договор перевозки и предоставляет товар в распоряжение покупателя в согласованном месте назначения с уплатой или без уплаты пошлины.

Условие о расчетах

В соответствии с требованиями Указа N 178 во внешнеторговом договоре должно быть указано условие расчета, под которым понимается обязательство осуществления одной стороной расчета до исполнения либо по факту исполнения обязательства другой стороной с учетом норм, изложенных в подп. 1.6.3 п. 1 Указа N 178.

В данном условии внешнеторгового договора прописываются:

  • валюта платежа (несколько возможных валют платежа);
  • условия пересчета валюты цены договора в валюту платежа (в случае если они не совпадают);
  • форма расчета (аккредитив, инкассо, банковский перевод);
  • условия по защите получателя платежа от валютных рисков (т.н. валютные оговорки);
  • определяется сторона, несущая бремя банковских расходов по оплате;
  • прочие условия, касающиеся расчетов по сделке.

Внешнеторговые договоры могут предусматривать одновременно две формы расчетов: предварительную оплату и оплату по факту. В настоящее время ограничения по проведению авансовых платежей по импорту отменены.

Также условия расчетов могут указываться в отдельных приложениях к договору, что считается выполнением экспортером (импортером) требований подп. 1.16.4 п. 1 Указа N 178.

Обязанность по указанию условий расчетов относится только к внешнеторговым договорам, подлежащим регистрации в банке в соответствии с подп. 1.11 п. 1 Указа N 178.

В соответствии с п. 24 Правил проведения валютных операций, утвержденных постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 30.04.2004 N 72, денежные обязательства по внешнеэкономическим договорам могут выражаться и исполняться в иностранной валюте, официальный курс белорусского рубля к которой установлен Национальным банком Республики Беларусь, если иное не предусмотрено международными договорами Республики Беларусь.

Кроме того, Республикой Беларусь заключен ряд международных договоров, по которым ограничена возможность выбора валюты платежа с резидентами иных стран, в частности:

  • Соглашение между Национальным банком Республики Беларусь и Народным банком Китая об организации расчетов (заключено 24.03.2010);
  • Соглашение между Национальным банком Республики Беларусь и Центральным банком Исламской Республики Иран об организации расчетов (заключено в г. Минске 27.11.2009);
  • иные соглашения.

Расчеты и платежи между резидентами Республики Беларусь и резидентами иных государств, с которыми не заключены соответствующие соглашения, осуществляются в белорусских рублях и иностранных валютах в порядке, определенном гл. 4 и 6 Правил N 72.

Условие о применимом праве

В настоящее время в законодательстве большинства стран мира и в целом ряде международных договоров нашел отражение принцип автономии воли сторон, означающий свободу сторон договора подчинить его избранному ими правопорядку. Данный принцип, в частности, закреплен в ст. 3 Конвенции о праве, применимом к договорным обязательствам (заключена в г. Риме 19.06.1980), ст. 7 Конвенции о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров (заключена в г. Гааге 22.12.1986), и др.

В ст. 1124 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее — ГК) предусмотрено, что стороны договора могут при его заключении или в последующем избрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору, если это не противоречит законодательству.

Соглашение сторон о выборе подлежащего применению права должно быть явно выражено или должно прямо вытекать из условий договора и обстоятельств дела, рассматриваемых в их совокупности. Однако специальных требований к форме соглашения о применимом праве в ГК не содержится.

Соглашение сторон о выборе подлежащего применению права признается совершенным в случаях, когда содержится во внешнеторговом договоре, подписанном сторонами, или заключено путем обмена письменными сообщениями по телетайпу, телеграфу либо с использованием иных средств электросвязи, обеспечивающих фиксацию такого соглашения. Считается оно заключенным и тогда, когда в договоре или корреспонденции сторон, на основании которой договор признается заключенным, имеется ссылка на документ, содержащий условие о праве, подлежащем применению.

Стороны могут выбрать применимое право как для договора в целом, так и для отдельных его частей (п. 4 ст. 1124 ГК). В литературе данная ситуация характеризуется юридической биотехнологией, или расщеплением договорного статута. Например, права и обязанности сторон подчиняются праву одного государства, а ответственность сторон — праву другого государства. В условиях существования возможности расщепления договорного статута необходимо конкретизировать, к какой части договора применяется соответствующее право.

Возможны случаи выбора сторонами применимого права путем общей отсылки к определенному иностранному законодательству, а также путем частичной отсылки к определенному иностранному закону. Если стороны в договоре указали на применение внутригосударственного нормативного правового акта отдельного государства в качестве элемента договорного регулирования, то вопрос о выборе права, применимого помимо этого акта, решается на основе коллизионных норм международного договора или законодательных актов Республики Беларусь. В том случае, если стороны во внешнеторговом договоре в качестве применимого права в общей форме указали на законодательство нескольких государств, суд, рассматривающий экономические дела, определяет применимое право на основании коллизионных норм международных договоров, законодательных актов Республики Беларусь (п. 25 постановления).

Стороны внешнеторгового договора вправе в качестве применимого права определить обычаи делового оборота, в том числе содержащиеся в ИНКОТЕРМС и Принципах Международного института унификации частного права «Международных коммерческих договоров» (совершены в г. Риме 01.01.1994) (далее — Принципы УНИДРУА), при условии что они прямо договорятся об их применении.

Если стороны внешнеторгового договора не избрали применимое право, суд определяет его, исходя из коллизионных норм своего законодательства. Согласно п. 1 ст. 1125 ГК к такому договору применяется право страны, где имеет основное место деятельности сторона, являющаяся: продавцом — в договоре купли-продажи; подрядчиком — в договоре подряда; перевозчиком — в договоре перевозки; комиссионером — в договоре комиссии и т.д. При невозможности определить основное место деятельности стороны применяется право страны, где она учреждена, имеет место постоянного жительства.

К правам и обязанностям по договору, предметом которого является недвижимость, а также по договору о доверительном управлении имуществом применяется право страны, где это имущество находится, а в отношении имущества, которое зарегистрировано в Республике Беларусь, — законодательство Республики Беларусь (п. 2 ст. 1125 ГК).

При отсутствии соглашения сторон договора о подлежащем применению праве к договорам о совместной деятельности и к договорам о выполнении строительных, монтажных и других работ по капитальному строительству применяется право страны, где такая деятельность осуществляется или создаются предусмотренные договором результаты; к договору, заключенному на аукционе, по конкурсу или на бирже, — право страны, где проводится аукцион, конкурс или находится биржа (п. 3 ст. 1125 ГК).

К иным договорам, которые не относятся к вышеперечисленным категориям, при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве применяется право страны, где имеет основное место деятельности сторона, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания такого договора. При невозможности определить основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания такого договора, применяется право страны, где данная сторона учреждена, имеет место постоянного жительства. При невозможности определить исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора, применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан.

Условие об ответственности сторон

Ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств по внешнеторговому договору устанавливается в виде взыскания неустойки и (или) возмещения убытков, связанных с невыполнением / ненадлежащим выполнением стороной своих обязательств по договору.

Как правило, в этом разделе устанавливается размер пеней, штрафов за несвоевременную или некачественную поставку товара, за несвоевременную оплату товара, за осуществление несвоевременной замены неисправного (бракованного) товара, за осуществление несвоевременного гарантийного обслуживания, а также ответственность сторон за убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств по договору.

Стороны достаточно часто включают в договор т.н. форс-мажорную оговорку, в которой перечисляют конкретные обстоятельства, освобождающие их от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора. Форс-мажорные обстоятельства — это события или чрезвычайные обстоятельства, которые невозможно предусмотреть, предотвратить или устранить какими-либо мероприятиями; непреодолимое препятствие. Например, шторм, наводнение, землетрясение, ураган и другое стихийное бедствие, освобождающее, как правило, от имущественной ответственности за неисполнение договора или причинение вреда, а также приостанавливающее течение срока исковой давности.

Понятия «форс-мажор» и «непреодолимая сила» в практике используются как однозначные. ГК использует термин «обстоятельства непреодолимой силы», под которыми понимаются чрезвычайные и непредотвратимые при данных условиях обстоятельства (подп. 1 п. 1 ст. 203).

Включение в договор форс-мажорной оговорки имеет смысл лишь тогда, когда стороны желают установить иные основания освобождения от ответственности, а следовательно, и иные условия возложения ответственности по сравнению с закрепленными в законодательстве. Такая оговорка должна формулироваться предельно точно, путем указания совершенно конкретного перечня обстоятельств, освобождающих от ответственности, наступление которых действительно возможно в период действия договора. Представляется, что при определении круга этих обстоятельств должны быть учтены природные особенности местности, социальные особенности страны и региона, внутри которых действуют стороны, характер договора, а также срок его действия. При этом не следует указывать на родовые признаки обстоятельств, чтобы не создать необходимости доказывания их наличия для освобождения от ответственности.

Реквизиты внешнеторгового договора

К реквизитам внешнеторгового договора относятся номер, дата и место заключения договора, сведения, указываемые в преамбуле и заключительной статье «Реквизиты сторон».

Во внешнеторговом договоре указываются:

  • наименование договора (договор купли-продажи, оказания услуг, выполнения работ, лицензионный договор и пр.);
  • дата подписания договора;
  • место подписания договора (страна, населенный пункт).

В преамбуле (вводной части) указываются:

  • полное фирменное наименование контрагента, а также сокращенное название сторон по договору («Поставщик» — «Покупатель», «Заказчик» — «Исполнитель» и пр.);
  • должности, фамилии, имена и отчества (при наличии) лиц, подписывающих договор, указания на документ, подтверждающий их полномочия на подписание договора.

Реквизиты сторон:

  • почтовые реквизиты;
  • местонахождение (адрес) контрагента;
  • банковские реквизиты сторон (номер расчетного счета, учреждение банка, код банка);
  • отгрузочные реквизиты (для железнодорожных отправок, для контейнеров, для мелких отправок).

Документы, сопровождающие внешнеторговый договор

Рекомендуется при заключении договора включать в него раздел, в котором будут перечислены сопроводительные документы, которые поставщик обязан передать покупателю вместе с товаром. С каждой партией товара поставщик может предоставлять покупателю такие документы, как:

  • спецификация к договору — это документ, являющийся неотъемлемой частью договора на поставку товара, содержащий перечень товара с указанием цены за единицу товара, количество и общую сумму товара;
  • счет-фактура (инвойс), который является основным расчетным документом. При этом единых требований к заполнению счета-фактуры не установлено. Как правило, указанный документ содержит основные сведения о товаре, его цене, поставщике и покупателе, условиях поставки товара;
  • накладная (авиагрузовая накладная, автодорожная накладная или CMR-накладная, железнодорожная накладная, коносамент);
  • техническая документация, которая нужна при поставках оборудования и технических потребительских товаров длительного пользования. К ней относятся: паспорт, формуляры и описания изделий, инструкции по монтажу и эксплуатации, различные схемы, чертежи, ведомости запасных частей, инструмента, приспособлений и пр. Техническая документация изготовляется на языке страны покупателя или на другом языке по указанию покупателя. На товары серийного производства она должна изготовляться обязательно типографским способом;
  • упаковочный лист — документ, который содержит перечень всех видов и сортов товара, находящихся в каждом товарном месте (ящике, коробке, контейнере), и необходим обычно, когда в одной упаковке содержатся разные по ассортименту товары. Он используется в качестве дополнения к счету-фактуре, когда отправляется большое количество наименований товаров или когда количество, вес или содержимое каждого индивидуального места различны;
  • сертификат качества — документ (свидетельство), удостоверяющий качество фактически поставленного товара и его соответствие условиям договора. В нем дается характеристика товара либо подтверждается соответствие товара определенным стандартам или техническим условиям заказа. Он выдается соответствующими компетентными организациями, торговыми палатами, специальными лабораториями как в стране экспорта, так и в стране импорта;
  • ветеринарные свидетельства (ветеринарные сертификаты), которые выдаются на груз при перевозках животных, продуктов животного происхождения и кормов железнодорожным, автомобильным, водным, воздушным транспортом и передаются отправителю (проводнику, водителю транспортного средства), сопровождающему груз;
  • гарантийное обязательство или гарантийное письмо, которое является документом, подтверждающим, что поставленный товар (чаще всего оборудование) соответствует условиям определенного договора;
  • инструкция по эксплуатации — документ, в котором излагаются сведения, необходимые для правильной эксплуатации (использования, транспортирования, хранения и технического обслуживания) изделия, установки и поддержания его (ее) в постоянной готовности к действию;
  • другие документы.

Кроме того, для целей статистического учета экспорта (импорта) товаров, таможенное оформление которых в соответствии с законодательством не производится, экспортером (импортером), грузоотправителем или грузополучателем оформляется статистическая декларация или периодическая статистическая декларация.

Статистическая декларация оформляется по каждому факту отгрузки (поставки) товаров, осуществляемой по одной товарно-транспортной накладной в рамках одного внешнеторгового договора, общая стоимость которых составляет сумму, эквивалентную 1000 евро и более, регистрируется должностными лицами таможенных органов и является документом валютного контроля внешнеторговых операций.

Периодическая статистическая декларация оформляется по двум и более фактам отгрузок (поставок) товаров за отчетный месяц в рамках одного внешнеторгового договора, регистрируется должностными лицами таможенных органов и является документом валютного контроля внешнеторговых операций.

Проверка иностранного контрагента при заключении внешнеторгового договора.

Выбирая контрагента для заключения внешнеэкономической сделки, следует проверить два основных момента: статус контрагента — юридического лица и полномочия его представителя — должностного лица.

Согласно отечественному гражданскому законодательству термин «организация» является синонимом термина «юридическое лицо» (п. 1 ст. 44 ГК), поэтому мы привыкли считать, что если некая структура имеет наименование, юридический адрес и устав, то это организация, а следовательно, она обладает статусом юридического лица. Но следует помнить, что далеко не всякая организация — юридическое лицо. За последние годы даже в отечественном хозяйственном обороте появились такие корпоративные образования, которые похожи на организацию, но юридическим лицом не являются, не говоря о зарубежных правовых системах, где таких образований множество.

В зарубежных правовых системах встречаются организационные формы, знакомые и нашему законодательству, но имеющие разный статус. Например, законодательство Великобритании и некоторых штатов США не признает полные товарищества юридическими лицами, но, тем не менее, допускает их к участию в коммерческом обороте. У нас же полные товарищества являются полноценными юридическими лицами (ст. 66 ГК). Поэтому не стоит надеяться на одинаковость таких форм, следует все тщательно проверять.

Для проверки статуса организации необходимо запросить у будущего контрагента документы, на основе которых она создана: чаще всего это документ о государственной регистрации и устав.

Статус юридического лица организация приобретает после прохождения государственной регистрации в качестве юридического лица (п. 1 ст. 47 ГК). Порядок государственной регистрации определен Положением о государственной регистрации субъектов хозяйствования, утвержденным Декретом Президента Республики Беларусь от 16.01.2009 N 1 «О государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования» (далее — Положение).

В связи с этим для проверки статуса юридического лица следует запросить копию свидетельства о государственной регистрации в качестве юридического лица.

Основным документом деятельности большинства юридических лиц является устав, который подается на государственную регистрацию. На титульный лист устава ставится штамп, свидетельствующий о проведении государственной регистрации (п. 22 Положения). Соответственно, запросив копию устава, можно также достоверно установить юридический статус организации.

Но это правило не распространяется на некоторые организации, создаваемые на основе иных документов, например только учредительного договора (полные и коммандитные товарищества) (ст. 67 и 82 ГК). Соответственно у таких контрагентов следует запрашивать документы, на которых ставится отметка или штамп о проведении регистрации.

При сомнениях в наличии статуса юридического лица также можно обратиться с запросом в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей (п. 4 ст. 47 ГК).

Юридический статус иностранного юридического лица подтверждается, как правило, выпиской из торгового реестра (регистра) страны происхождения (предпочтительно легализованной) или иными эквивалентными доказательствами юридического статуса, признаваемыми в качестве таковых законодательством страны учреждения. Возможно, например, представление аналога свидетельства о государственной регистрации, заверенного нотариусом или иным уполномоченным лицом.

Документы, свидетельствующие о статусе иностранного юридического лица, нужны не только для заключения сделки, но и для представления в государственные органы (например, при создании на территории Республики Беларусь организации совместно с иностранным соучредителем).

Проверка полномочий представителя иностранного контрагента при заключении внешнеторгового договора

В большинстве случаев от имени организации действует, в том числе и подписывает договор, директор. Директор уполномочен выполнять свои функции в силу закона, поэтому ему не требуются специальные документы (например, доверенность).

Но полномочия директора могут быть ограничены законом или договором.

Закон ограничивает директора хозяйственного общества в полномочии совершать крупные сделки (ст. 58 Закона Республики Беларусь от 09.12.1992 N 2020-XII «О хозяйственных обществах» (далее — Закон)) или сделки с заинтересованностью аффилированных лиц общества (ст. 57 Закона). Для их совершения необходимо решение общего собрания участников общества.

Устав организации может содержать любые иные ограничения компетенции директора организации, в том числе касающиеся полномочий вступать в сделки, поэтому для проверки компетенции директора всегда следует запрашивать копию устава организации.

На практике иногда складывается такая ситуация: учредители приняли решение об ограничении полномочий директора, однако по тем или иным причинам не внесли соответствующие изменения в устав. В таком случае проверка устава ничего не даст, а запросить все возможные документы не представляется возможным. Получается, что сторона сделки не имеет возможности узнать об ограничении полномочий директора.

В случае если договор будет заключать лицо, уполномоченное доверенностью, следует запросить доверенность, заверенную подписью лица, уполномоченного заключать договоры и выдавать доверенности, и печатью юридического лица (при наличии).

В том случае, если представитель действует по доверенности, следует проверить, есть ли на доверенности подпись руководителя организации и ее печать, какого числа она выдана (если дата не указана, то доверенность недействительна), срок ее действия, объем полномочий по доверенности.

Регистрация внешнеторгового договора

Регистрация сделки — проставление на документе (документах), посредством которого оформлено заключение внешнеторгового договора, оттиска штампа банка с указанием регистрационного номера сделки и заверением его подписью уполномоченного работника банка (при электронном документообороте — указание регистрационного номера сделки и заверение его электронной цифровой подписью).

Регистрация в банке. По каждому внешнеторговому договору, предусматривающему возмездную передачу товаров, общая стоимость которых с учетом приложений и дополнений к этому договору составляет 3000 евро в эквиваленте и более, экспортер (импортер) обязан до даты отгрузки (поступления) товаров либо проведения (поступления) платежей зарегистрировать сделку в банке, обслуживающем счет экспортера (импортера), в порядке, установленном Национальным банком Республики Беларусь (подп. 1.11 п. 1 Указа N 178).

По долгосрочным договорам резидент осуществляет регистрацию сделки только при условии, когда общая стоимость товаров по приложениям достигла 3000 и более евро в эквиваленте.

Для регистрации сделки резиденту необходимо представить в один из банков, в котором открыт его счет, дающий ему право осуществлять расчеты в рамках внешнеторгового договора, заявление в двух экземплярах на регистрацию сделки по форме, установленной Инструкцией о порядке регистрации сделки и выполнении банками и небанковскими кредитно-финансовыми организациями функций агентов валютного контроля, утвержденной постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 16.04.2009 N 46, а также оригинал или копию внешнеторгового договора (при электронном документообороте — электронную копию внешнеторгового договора, заявление на регистрацию сделки в электронном виде).

При регистрации сделки на первом листе оригинала или копии внешнеторгового договора проставляются оттиск штампа банка, регистрационный номер сделки с заверением его подписью уполномоченного работника банка.

Регистрация договора в уполномоченном органе. В случаях, когда законодательством предусмотрена необходимость государственной регистрации договора (например, регистрация в Национальном центре интеллектуальной собственности лицензионного договора, договора франчайзинга), стороны должны произвести регистрацию соответствующего договора в уполномоченных государственных органах (ст. 910-1 ГК, постановление Совета Министров Республики Беларусь от 21.03.2009 N 346 «О регистрации лицензионных договоров, договоров уступки права требования на объекты промышленной собственности и договоров комплексной предпринимательской лицензии (франчайзинга)»).